中国法律伦理化传统及其对现代法治建设的影响.pdfVIP

第20卷 第 11期 山西高等学校社会科学学报 v01．20No．Il (2008年 11月) SOCIALSCIENCESJOURNALOFCOLLEGESOFSHANXI (Nov．2008) 中国法律伦理化传统及其对现代法治建设的影响 宫宏祥，啜瑞志 (太原理工大学，山西 太原 030024) [摘 要]中国传统法律具有伦理法的特点，其主要表现为 “十恶”、特权法 以及 男尊女卑 。儒 家的 “礼 ”制思 想是 中国传统伦理法的思想根源，儒家用君 臣、父子 、兄弟、夫妻、朋友 “五伦 ”规范社会等差关系，用 “礼 ”作为维护 社会等差 关 系的工具 ，形成 中国传统法律意识 。批 判和改造传统法律意识 ，确立现代 法律观念 、法律 意识是 实现 法 治现代化 必不可少的重要奈件 。 [关键词]法律伦理 ；中国传 统；现代法治 ；影响 [中图分类号]D920．O [文献标识码]A [文章编号]1008—6285(2008)11—0068—04 中国传统法律制度由于儒家思想的影响而具有 一 定级别的贵族、官僚及其亲属犯罪的 “上请”制 伦理法性质，由此，也形成了中华法系 “礼法合一” 度，即对这些人犯罪，司法官无权擅 自判决，而须 的特色。在有着数千年传统法律文化的基础上实现 “上请”皇帝裁夺。三国曹魏时期把西周的 “八辟” 法制现代化，建设法治社会，首要的问题是改造和继 改为 “八议”正式规定在 《魏律》之中，从此，“亲、故、 承传统的法律意识，更新法律观念。本文拟以中国 贤、能、功、贵、勤、宾”这八种人在法律适用上的特 传统法律伦理化的主要表现为依据，探讨其对现代 权变成了法定的特权，为后世的封建国家立法所承 法治建设的影响。 认且呈扩大之势。对官员法律适用的特权扩大首推 形成于南北朝时期的 “官当”制度。“官当”就是官 一 、 中国传统法律伦理化 员犯罪可用官职折抵徒流刑。 《北魏律》中明确规 的主要表现 定：“五等列爵及在官品令从第五，以阶当刑二岁。 (一)“十恶”为 “常赦所不原” 免官者三载之后听仕，降先阶一等”(魏书 ·刑罚 自北齐律名例律首创 “重罪十条”，隋开皇律名 志)。 《陈律》规定：凡以官抵折徒刑，同赎刑结合使 例律正式规定为 “十恶”后，以后的唐明清律中，均 用，如官吏犯罪应判四年至五年徒刑，准许当徒两 把 “十恶”列入 《名例律》中而放在整部法律之首。 年，其余年限服劳役；若判三年徒刑，准许以官当徒 《唐律疏议》说：“五刑之中，十恶尤切，亏损名教，毁 两年，剩余一年可以赎罪。隋 《开皇律》在对 “八议” 裂冠冕，特标篇首，以为明诫”。其 中，谋反、谋大 人员及七品以上官员非犯 “十恶”规定 自然减刑一 逆、谋叛与大不敬四项均为危害皇帝的行为，有违 等的基础上，又把以官折抵徒刑扩大到流刑，“三流 “君臣之大义”；恶逆、不孝、不睦则属于卑亲属犯尊 同比徒三年”，“若犯公罪，徒各加一年，当流者各加 亲属的行为，有违 “人道之大伦”；不道与不义，在行 一 等”(隋书 ·刑罚志)。“公罪谓缘公事致罪而无 为上则有违 “生人之大义”。从根源上看，这些犯罪 私曲者”，“私罪谓不缘公事、私 自犯者，虽缘公事， 主要是违犯了 “君为臣纲”、“父为子纲”、“夫为妻 意涉曲阿，亦同私罪”。 “公罪谓缘公事致罪而无私 纲”之三纲原则，以及与名分之教、人伦之教所不容