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特许经营相关法律问题分析
刖 吾
特许经营是一种经营技巧、业务形式的许可,它不受资金、地域、时间各方面的限
制,可以在任何有消费群的领域实现低风险低成本的扩张,迅速广泛占领产品市场和服
务市场。
特许经营起源于美国,逐渐被推广到全世界。现在最为大家所熟悉的当属麦当劳、
肯德基这样的快餐店。属于我们民族品牌的,如北京的“全聚德”烤鸭、天津的“狗不
理”包子,也通过特许经营的方式获得了长足的发展。事实上,特许经营绝不仅限于餐
饮服务业,近年来已渗透到诸如IT行业等各个领域,比如联想家用电脑特许专卖店已
经像雨后春笋般的快速发展起来。特许经营作为一种现代营销形式,正在以其独特的经
营机制显现出强大的生命力,可以毫不夸张地说已经风靡全球。
究竟什么是特许经营?特许经营中涉及哪些法律关系?在我国特许经营受哪些法
律规范的调整、如何调整?我国特许经营立法存在哪些主要问题?如何处理这些问题?
这些都是笔者撰写本文旨在探讨的问题。
第一章 特许经营概述
第一节 特许经营的涵义及类型
一、涵义
关于特许经营的涵义,许多国家给出了不同的描述,侧重点各有不同。比较起来国
际特许经营协会(INTERNATIONALFRANCHISE
下的定义比较有综合性:“特许经营指的是特许人和受许人之间的契约关系,特许人向
受许人提供经营决窍和业务培训,并有义务对受许人的经营领域保持持续的兴趣;受许
人的经营是在由特许人所有和控制下的一个共同标记、经营模式和/或过程之下进行的,
并且受许人从自己的资源中对其业务进行投资”,1因此被广泛采用,但它还是忽略了一
些特征,遗留了一些问题。例如,定义中指出了受许人要自己对业务进行投资,但没有
说明受许人必须拥有其业务,而这一点是特许经营的一个基本特征;另一个被忽略的基
本特征是受许人需要向特许人支付费用。
CHAINSTOREANDFRANCHISE
在我国,中国商业连锁协会(CHINA
出了这样的定义:“特许人将自己所拥有的商标(包括服务商标)、商号、产品、专利和
专有技术、经营模式等以特许经营合同的形式授予受许人使用,受许人按合同规定,在
特许人统一的业务模式下从事经营活动,并向特许人支付相应的费用”。2尽管我国特许
经营发展较晚,目前运作也仍不是很规范,但正因为这个定义给出的时间较晚,因此综
合了各式各样定义的实质内涵,较为全面、完整、准确地涵盖了特许经营的主要内容、
形式以及当事双方的权利和义务,因此,本文将采纳这个定义。只是将“产品”列入特
许经营许可的内容略有不妥,反而在一定程度上掩盖了特许经营的实质特征,尤其是法
律特征,下一章将会予以分析。
二、类型
(一)按照特许权的内容分为:
1.商品商标型特许经营(PRODUCTAND FRANCHISING)
TRADEMARK
商品商标型特许经营是一种传统的经营形态,因其历史悠久而被称为“第一代特许
经营”。在这种形式中,特许人和受许人的关系有如制造商和经销商,特许人是产品制
造商或产品部件生产商,受许人的主要任务就是全力以赴地销售特许人生产的产品;特
许人只是提供用以销售的商品和商标的使用权作为回报,受许人需定期向特许人支付费
用,受许人即经销商要作出产品销售的计划与安排,特许人即生产商可以提供某种形式
4
的广告,管理协助和培训。简而言之,此种形式的特许经营即特许人授权受许人对特定
产品或商标进行商业开发的权利,特许人仍保留对商标的所有权,而且与该商标相连的
商誉的任何增加都主要由特许人完成。3
FORMATFRANCHISING)
2.经营模式型特许经营(BUSINESS
经营模式型特许经营也称“第二代特许经营”,这种方式在国外尤其是欧美国家非
常流行。它的主要特点是:在限定时间和区域内,特许人不仅提供给受许人商品和商标,
而且还给予一整套进行营销的经营“系统”。“系统”这个词对于这种类型的特许经营来
说是一个关键的问题,也就是受许人从特许人那里得到许多方面的指导和协助。如店址
选择、人员培训、广告和
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