澳大利亚法律中默示条款的探析和借鉴.pdfVIP

LEGAL 澳大利亚法律中默示条款的探析和借鉴 ●黄雁宁 (墨尔本大学商学院，澳大利亚墨尔本3051) 【摘 要】默示条款的规定对合同的内容有着重要的影响。随着商业贸易的发展，默示条款在英美法系中逐渐成形 并完善，然而，大陆法系对此却鲜有明确的法规规定。文章分析了作为英美法系国家之一的澳大利亚法律中关于默示条 款的相关规定，并结合案例，分析了默示条款在澳大利亚实践中的应用。我国并没有明确的默示条款概念和相应条款，因 此，在合同法中借鉴澳大利亚关于默示条款的规定对完善合同法的内容，促进经济的发展具有重要意义。 【关键词】澳大利亚；默示条款；借鉴 上的默示条款，习惯上的默示条款以及法定默示条款。④ 一、澳大利亚默示条款的来源 二、澳大利亚默示条款的规定和应用 自18世纪开始，澳大利亚成为英国犯人的流放之地。直 至1931年，英国颁布的《西敏寺法令》使澳洲成为自治领，拥 (一)事实上以及习惯上的默示条款 有独立宪政。1986年澳洲颁布了澳洲法案，自此结束以英国 默示条款的存在使得法官自由裁量权得到了极大地提 Committeeofthe Coun— 枢密院司法委员会(Judicial Prlvy 升，然而，这并不意味着法官可以随意为当事人双方签订合 cil)作为终审法院的时代。因此，从历史发展来看，澳大利亚同。就澳大利亚而言，法官在考虑事实上的默示条款或习惯 的法律法规深受英国法律的影响。澳大利亚新南威尔士州的 上的默示条款时，需要遵循三种标准性检测。 OFGOODSACT 《1923年货物买卖法案》(SALE 1923)是澳洲 1．商业效果(Business Efficacy) 较早涉及到默示条款的法令。而它的产生则是汲取了英国 事实上的默示条款是默示条款被承认的最早类型。⑤而 《1893年货物买卖法案》中的默示条款制度。① 在判定是否存在事实上的默示条款时，最早涉及到的案例为 默示条款即合同中虽没有被任何一方明示列出或提及，但属 TheMoorcock(1889)14PD64。案例中，船舶在使用码头卸 于合同的组成部分，对双方义务和权利有约束力的条款。默示条款 货时，潮水的下降使得船体外壳撞击到河底岩石受损。船主 很大程度上是由于市场经济发展的需要而产生的，最早萌芽于古 要求码头老板赔偿损失。法官BowenLJ认为，在合同中暗含 罗马时期，市场贸易的繁荣带来了商业契约的发展。⑦早期，为维护 着一条条款即码头老板已经通过合理的方式保证码头在船 契约自由和意思自治原则，当发生合同纠纷时，法官会完全依据当 舶停靠时是安全的。如果码头老板履行“采取合理方式”，他 事人双方订立的明示合同内容来确定双方的权利与义务，对于合 会发现河床的岩石并且有义务警告停泊船只这一危险。因为 同双方未提及的事项不予以补充，因而，普遍认为不存在默示条 码头老板没有尽警告义务而使船主的船舶受损，所以，码头 款。直到19世纪中后期，随着第一次工业革命的爆发，市场经济愈