浅谈施工企业联营分包风险及风险防范.docVIP

浅谈施工企业联营分包风险及风险防范随着我国经济建设快速发展，给我们建筑施工企业提供了更为广阔的发展空间和机遇。但同时随着公司生产规模不断扩大、公司施工管理的压力也急剧上升，联营分包也就成为公司解决这一问题的直接而有效的手段，所谓联营分包是指公司在中标承建工程后将工程中的部分或全部工程在法律和其他相关方的允许下委托给其他施工单位承建的行为。但鉴于我国建筑市场运作尚不规范，法律制度、企业内部机制等尚不完善，联营分包给企业经营带来了巨大的风险。而经营风险的客观性决定了建筑施工企业规避风险的重要性。本文仅以笔者所经历的某市政工程项目为实例，就工程联营分包在合同、工程质量二个方面的风险做简要阐述及分析。 一、案例阐述 公司取得某市政工程项目的中标资格后将本项目的一部分工程划给联营方A(自然人)进行施工。在联营方A进场施工一段时间后，公司与其签订了分包施工合同(实质为联营施工合同，按中标价下浮一定幅度后整体分包给联营方A)，合同金额为800余万元。但合同签订后不久，联营方A以更换挂靠单位为由，向公司索回原先签订的施工合同，但之后因种种原因一直未签订新的施工合同。在后续施工过程中，联营方A因自身施工能力等原因无法完成原先合同范围内的施工内容而中途退场，导致公司不得不自行完成联营方A未完成的施工内容。待公司承包的整个项目完成，进行竣工验收时发现，原联营方A所施工的部分工程质量不合格，建设单位要求公司对该不合格部分进行返工。后联营方A向地方法院起诉，诉公司欠其工程款340余万元。起诉依据为：联营方A与公司签订的施工合同金额为1180余万元(该合同金额为联营方A私自篡改，系伪造合同，原合同金额为800余万元，但公司合同之前已被联营方A以更换挂靠单位为由索回，无法提供真实的施工合同)，其已完成合同范围内的施工内容，并附有部分工程的中间验收记录为证。公司已支付其800余万元工程及材料款，还欠付其工程款340余万元。 二、施工企业工程联营分包面临的风险 (一) 合同风险 依据《建筑法》、国务院《建设工程质量管理条例》等法律法规，必然导致目前进行工程联营或者分包的合同很可能出现合同无效的情形，因此很多施工企业将联营或者分包的模式向劳务分包层面上进行转换。但目前施工企业一般情形下都是将以前的分包或者联营合同名称一变，称之为劳务分包合同，但合同的权利义务约定却是专分包或联营合同，这就产生了名为劳务分包实际上却是工程联营的合同，仍然将可能归为无效。 上述案例中，公司将部分工程按照中标价格下浮一定幅度后划给无施工资质的联营方施工，所签署的联营施工合同实质属于无效合同。 (二) 质量风险 联营方的施工质量风险主要表现为：所施工的内容不能满足设计及相关标准规 范的质量要求，造成质量安全隐患或完全无法满足使用功能，影响工程质量总目标的实现。上述案例中，公司承包的整个项目进行竣工验收时发现，联营方A所施工的部分工程质量不合格，建设单位要求公司对该不合格部分进行返工，就属于此类情形。 从上述可能存在的两种风险情形来看，与没有资质的实际施工人合作施工联营项目，总承包企业担责的风险几率几乎百分之百。 三、对工程联营分包风险的防范措施 (一) 如何应对联营合同风险 1、联营施工合同及时签订 本文案例中，在联营方A正式进场施工前，作为总承包单位的公司并未及时与其签订书面施工合同，而是让联营方A先行进场施工，在施工的过程中再来磋商施工合同。按照之前的分析，虽然无资质联营分包合同属于无效合同，但在分包工程质量合格的情况下，工程款结算仍可参照有效合同进行。所以在联营方进场施工前，一定要签订正式的书面施工合同。 2、加强联营施工合同管理，完善合同签订程序及手续 本文案例中，联营方A以更换挂靠单位为由，向公司索回原先签订的施工合同，但之后因种种原因一直未签订新的施工合同，导致联营方A以篡改后的施工合同起诉公司，而公司却无法提供真实的施工合同。这对要求我们：①一定要完善合同签订手续，对联营方挂靠公司的资质材料、法人证明、授权委托书等一定要妥善保存。就算施工过程中，公司与联营方出现质量、经济等纠纷，也可以要求联营方或联营方所挂靠的公司承担相关连带责任；②即使确需更换或者重新签订施工合同，也不能让对方先行将原先的施工合同索回，应该待新的施工合同签好之后，再将原先的施工合同作废，并声明以新签订的施工合同作为双方履约的依据。 3、分包合同应严谨约定 总包对联营分包的施工合同应有足够的重视，通常应该将总承包合同中的工程款支付条款、签证变更条款、质量与工期条款、违约处罚条款、结算条款等方面的风险 在联营施工合同中化解。笔者认为可以从以下三个方面约定：一是签证，可以约定“若在施工中发生设计变更