人事诉讼民事特别程序的创设.pdfVIP

l58 甘肃社会科学 2008年第2期 人事诉讼民事特别程序的创设 汪振江 申 伟 (兰州大学 法学院，兰州 730000) 提 要： 在厘清人事诉讼的基本涵义并考察各国人事诉讼立法状况的基础上，就民事诉讼程序体系的完备，创设既符 合各国人事诉讼程序立法规律又不失我国特色的独立的人事诉讼法律制度等问题，提出了若干具体建议及其制度设计。 关 键 词： 民事诉讼；人事诉ib；特别程序 中图分类号： D915 文献标识码：A 文章编号： 1003—3637(2008)02—0158—03 ． 一 、 人事诉讼程序阐释 为：①实行职权主义，因而限制辩论原则的适用。在婚姻案件 根据大陆法系国家私法基本理论，民事案件主要可分为两 的程序规定中辩论主义向纠问主义作出让步，双方当事人的处 大类：一是主要只涉及契约、侵权等财产性民事纠纷，一是涉及 分权受限。②程序不公开主义。在重要的家事案件中，原则上 身份关系的民事纠纷。 排除公开。因为“公开辩论的利益可能与保守秘密的公共利益 相应的，在大陆法系国家诉讼法立法和诉讼实践中，适用 或者商业利益相冲撞”，为了保护家庭案件的当事人，程序的不 于这两类民事案件的诉讼程序也有所区别：前者适用普通的民 公开具有优先权。③本人诉讼主义。在婚姻案件中，未成年的 事诉讼程序，因此包括处分原则、辩论原则在内的民事诉讼基 配偶有诉讼能力，法院应当命令双方当事人亲自到场并且对他 本原则都应当也能够在其中得到全面的贯彻和适用；而解决后 们进行询问。 一 类案件所适用的法律程序则与普通民事诉讼程序有很大不 (3)裁判效力。法院按照人事诉讼程序作出的裁决不仅对 同，比如排除处分原则和限制当事人的处分权等等。这后一类 当事人产生效力，而且其效力一般也及于任何不特定的第三 诉讼程序，即是所谓的“人事诉讼程序”。因此，本文所说的人 人，具有对世效力。 事诉讼程序，即可大致界定为与身份关系有关的民事诉讼法律 2、日本 程序。 日本于1898年制定了专门的《人事诉讼程序法》，该法公 尽管理论上可以把诉讼分为与身份有关的和与身份关系 布后，曾多次进行修改。据其立法，日本人事诉讼程序制度内 无关的，但事实上真实的案件往往很难这样截然两分，相反，倒 容主要包括： 是既牵涉身份关系又牵涉契约或侵权等财产性关系在内的民 (1)“人事诉讼”的案件范围：包括①婚姻案件：婚姻的无 事案件更为普遍。而如果考虑到人们对何谓与身份关系有关 效及撤销之诉；离婚之诉；协议离婚的无效及撤销之诉；婚姻关 的案件的不同理解以及不同国家立法和司法实践对该问题采 系存在与否的确认之诉。②亲子案件：否认子女之诉；认知之 取的不同立场的话，问题将会更为复杂。是故，以上界定只是 诉；认知的无效及撤销之诉；确认父亲之诉；亲子关系存在与否 揭示了人事诉讼法律程序所适用的案件的大致范围而非确定 的确认之诉。③收养案件：收养无效及撤销之诉；解除收养之 范围。然而，由于悬置了人事诉讼程序得以确立和运用的具体 诉；协议解除收养关系无效及撤销之诉；收养关系存在与否确 国家及其立法、司法背景，形成了这一粗略界定。 认之诉。 二 、人事诉讼程序国外立法例 (2)裁判机构与裁判原则。日本于1948年建立了专门的 (一)主要立法例 家事法院处理家庭案件，但该法所谓家庭案件特指人事案件意 1．德国 外的家庭案件，主要是非讼案件。对人事诉讼案件，家事法院 德国是世界上最早在立法上规定家事案件程序的国家。 只能进行调停，无权进行审判，如调停不成即转入地方法院进 德国家事诉讼程序法的核心内容包括如下部分： 行审判，由此形成了独特的“分断式的审判格局”。…200