著作权法小论文——浅析肖像权和肖像作品著作权之法律冲突.docVIP

浅析肖像权与肖像作品著作权之法律冲突 交大法硕 肖像是具有双重表征的一个词汇。一重是美术的表征；一重是法律的表征。在美术意义上，肖像往往是通过摄影、绘画、雕塑等色彩、光影、形态等造型艺术形式表现出来的，那么美术摄影、绘画等作品肯定包括肖像作品。在法律层面上，肖像表示的是自然人的人格权利。在《中华人民共和国著作权法》第三条中明确规定了美术、摄影作品属于著作权法所保护的对象。 著作权是一项重要的民事权利，我国民法通则对此作了原则规定。1948年联合国大会宣称“任何人对由于他所创作的任何科学、文学或艺术作品而产生的精神和物质的利益，都享受保护的权利”，并通过《世界人权宣言》把著作权规定为一项基本人权。但是我们又必须看到，肖像权是重要的具体人格权，并由民法相关规定保护。《民法通则》第一百条明确规定“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”在上述通则中的 “民事责任”一章明确规定：当公民肖像权受损害时，“有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失”。因此，肖像作品受著作权法保护。 一般来说，对于著作权的侵犯，主要表现为剽窃、篡改和仿制。这种侵权行为作用于作者创作思想的表现形式，而与作品的物化载体无关。在这种情形下，著作权属于受托人。如果制作本人肖像的肖像作品或依约、依法可取得著作权的委托作品、雇佣作品，因该载体所载之肖像权与著作权同属一人所有，则无两权冲突的场合存在。肖像，不论其塑造手段为摄影、摄像、雕塑，其成立必须以物化的形式真实再现公民的形象。肖像的表现载体多为创造者或制作者的通过创造生成的智力活动产物。也就是著作权法上所称的作品，照片、雕像、影视作品，均可称之为肖像作品。如在作品中使用了特定肖像作为作品的一部分，那么这个作品整体可称之为含肖像作品，其性质部分接近肖像作品，准确的说这种含肖像作品是两种情况权利共存的载体复合型作品。一般的肖像作品，在由他人制作且未约定著作权归肖像权人或法定著作权归作者的情况下，一旦含肖像作品完成，则在相同载体会出现两个分开的权利——即作者拥有作品著作权，本人拥有自己的肖像权。当两权利人在未约定或超约定范围对该载体即含肖像作品行使权利时，即有可能发生侵权或违约，形成两权冲突。由于我国著作权法没有明确作出肖像权与肖像作品著作权冲突时如何化解与避免的约定，因此两种权利的激烈冲突在所难免。具体冲突表现为以四点： （一）肖像权人自己或许可他人擅自修改、商业使用肖像作品。 （二）肖像权人未经著作权人同意编辑、复制、有偿发行肖像作品。 （三）肖像权人未经著作权人同意自己或许可他人将肖像作品用于其他用途。 （四）著作权人未经肖像权人同意超额翻印、复制、持有、发表、出售以及许可他人使用肖像作品。 那么当我们国家的肖像权与著作权法律发生冲突时，一般来说如何解决呢？笔者认为有应如下解决： 首先，按物权法相关理论，当肖像作品本身归肖像权人所有的情况下，其有对该作品绝对、排他性的处分权利。排除非肖像权人和著作权人有特别约定的情况，对于尚未发表的作品，肖像权人对著作权人主张、行使著作权利的自由有完全的排他控制权。但肖像权人对著作权人在该肖像作品上署名的权利不能加以阻止和干涉。如肖像权人将肖像作品用于商业用途或其他用途，此时的著作权视实际情况可以对肖像权人的处分权进行一定程度的限制或削弱。一方面，正常情况下，在不存在商业利益的前提下对肖像作品展示、使用，著作权人均无权干涉。如果该作品公众认可度很高，并被认定艺术价值较高、具有历史价值或带有政治倾向，以及明确影响到著作权人的包括名誉权在内的等等人身权的，肖像权人在作品使用方面予以足够关注，对著作权人的各种合法权利不得侵犯，尤其是署名权。著作权人可随时主张其署名权，而其它著作权利因合同、契约、双方意向或行业惯例将被严重削弱。另一方面，如肖像权人以营利为目的或带有营利性质的将含肖像作品予以展示、使用、销售，则笔者认为必须尊重著作权人创造出劳动成果这一事实，在不排除著作权人的署名权这一前提下，尤其要应在肖像作品展示方式、使用途径、应用范围和分配利益上与著作权人达成一致意见。如果因为其他合理事由以及客观上产生不可抗力而无法达成合意，则必在展示、使用该肖像作品时穷尽注意义务，不得损侵犯著作权人包括著作权、名誉权在内的相关权利，并应在营利所得中在合理程度中保护著作权人的经济权利。 其次，当肖像作品的作者为该作品的所有人时，其发表、使用该作品时，作品中肖像权人的权利应当被充分注意与考量。但笔者认为比如电影、电视剧、新闻中出现了非作品主体成员（演员、播报员）但具有清晰可辨相貌的其他人。但制作该肖像作品或含肖像作品的制作方在制做时已充分履行注意事项，或本来为作品场景所需要，剪辑时也已尽注意义务，依然将其纳入肖像或含肖像作品中，且未出现明显降低肖像