建筑行业农民工劳动关系确认的理论瓶颈与突破——以非标准劳动关系理论为出路资料.pdfVIP

北京市工会干部学院学报 Journal FederationofTradeUnionsCadre ofBeijing College 建筑行业农民工劳动关系确认的理论瓶颈与突破木 ——以非标准劳动关系理论为出路 吴克孟拌天兄五 (北京市朝阳区人民法院，北京 100026) 摘要：司法实践对于建筑行业农民工劳动关系确认的理论瓶颈在于我国当前的标准劳动关系模式与建筑 行业农民工的用工实际不符。以非标准劳动关系理论为突破口多元化劳动关系认定模式是解决上述瓶颈的出 路。在非标准劳动关系理论下，建筑行业农民工劳动关系确认的标准简化为业务从属标准，在具体判断上需要 确立三项基本原则：中间自然人不阻碍劳动关系原则；劳动关系不突破民事合同关系原则；基于法律技术考量 的连带责任原则；同时，建筑行业农民工劳动关系体系应着重确立三种特殊规则：口头劳动合同+不实否认劳 动关系的双倍工资支付规则；灵活工时制+法定、行业工资基准规则；劳动者自由离职+用人单位结清待遇无 因解除规则。 关键词：农民工；劳动关系；司法；模式 中图分类号：C972文献标识码：A 司法实践中，建筑行业农民工因人身伤害求偿 少见。 和追索“工钱”而提起劳动争议诉讼的案件大量存 其次，行政政策模糊笼统。从2003年至今， 在，这类案件首先需要对建筑行业农民工用工是 围绕着农民工工资拖欠与社会保障问题，国务院 否构成劳动关系进行判断。但我国当前的劳动关 及相关部委出台了一系列通知和文件。其中一部 系确认模式却并不符合建筑行业农民工用工的实 分隐约提及需要对农民工用工是否构成劳动关系 际情况，一方面导致大量的农民工用工无法被确 区别对待，更多的却又无区分之意，要求直接适用 认为劳动关系、无法得到劳动法规范的保护；另一 劳动法律法规。 方面又导致一旦被确认为劳动关系，农民工又会 再次，司法认定标准混乱。司法实践就建筑行 受到“过分的保护”。 业农民工劳动关系认定存在不同做法：一是以农 一．当前实践：理论研究忽略、行政政策笼统。 民工是否发生人身受害作为是否确认劳动关系的 司法标准混乱 标准。若农民工因施工受害、为认定工伤而要求 当前，针对建筑行业农民工劳动关系确认问 确认劳动关系的，予以支持，否则不予支持。二是 题的理论研究尚属空白。农民工问题是一个综合 以原劳动部于2005年发布的《关于确立劳动关系 性的社会问题，法学界、经济学界、社会学界、人类 学界都从各自的关注角度和研究方法对农民工问 相关标准作为认定标准。即以农民工是否达到法 题展开研究。但理论研究大都聚焦于农民工的社 定退休年龄、被诉单位是否具有用工主体资格；被 会保障、农民工的市民化和城市融人以及特殊农 诉单位的各项劳动规章制度是否适用于农民工、 民工群体如新生代农民工、女性农民工的特点研 农民工是否需要接受被诉单位的劳动管理；农民 究等领域，针对农民工劳动关系构成的研究十分 工提供的劳动是否是被诉单位的业务组成部分等 {收稿日期：2016—12—06 #作者简介：吴克孟(1985一)，男，北京人，北京航空航天大学民商法硕士研究生，现任北京市朝阳区人民法院民五庭副庭长。 一37— 万方数据 第一期北京市工会干部学院学报 标准进行判断。 [2005]12号文件，其中第1条规定：“用人单位招 司法认定标准的不统一直接导致了相同或相 用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列 似情况下不同的劳动关系认定，损害了司法权威， 情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者 而司法区分劳动关系的态度与行政政策大部分不 符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依 进行劳动关系区分的意见则直接形成了立法、执 法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动 法的不协调，损害了政府公信。