第5讲法的要素.ppt

第五讲 法的要素 讲授内容 一、概 述 二、法律概念 三、法律规则 四、法律原则 一、概 述 （一）法的构成要素释义 法的要素是指法的基本成分，即构成法律的基本元素。 （二）几种重要学说 “命令”模式，即将法律归结为单一的“命令”要素。 规则模式，即将法律归结为单一的规则要素。 规则、政策、原则模式，即将法律归结为规则、政策、原则要素。 律令、技术、理想模式，即将法律归结为律令、技术、理想三要素。 二、法律概念 （一）法律概念释义 法律概念——法律中的关键词，即对各种有关法律的事物、状态、行为进行抽象，概括出它们的共同特征而形成的权威性范畴。 法律概念大量来自日常生活，但又与日常生活用语中的概念有所不同，通常具有明确的定义和应用范围，形成了法律专业领域的专用术语。如“近亲属”一词在法律中仅指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹，其范围较日常用语中的要狭窄。（死亡） （二）种类 1、涉人、涉事、涉物→涉及的内容。涉人指主体，如“公民”、“法人”、“法定代理人”、“自然人”、“司法机关”、“消费者” 。涉事指行为和事件，如“故意”、“过失”、“代表”、“贪污”、“侵权”、“违约”、“抵押” 。涉物指物品及其质量、数量和时间、空间等，如“标的”、“时效”、“有体物”、“知识产权”、“证券”、“不动产” 。 2、确定性和不确定性→确定性程度。前者是指概念的确定性程度较高或有明确的法律规定，如“近亲属”、“故意”、“法定代理人”。后者是指概念的确定性程度较低或无明确的法律规定，如“法律渊源”、“刑事责任”、“责任能力”。 意义：是否允许自由裁量的运用。 3、一般法律概念和部门法律概念→涵盖面大小。前者是指适用于整个法领域的法律概念，如权利、义务、责任、法律关系、法律事件。后者是指仅适用于某一法律领域的法律概念，如犯罪、合同、行政处罚、罚金、质证。 （三）功能 （1）表达功能：法律概念及概念间的连接使法律得以表达，无概念的法律是难以想象的。 “没有概念，我们便无法将我们对法律的思考转变为语言，也无法以一种可理解的方式把这些思想传达给他人。如果我们试图完全摒弃概念，那么整个法律大厦就会化为灰烬。”———博登海默 （2）认识功能：概念使人们得以认识和理解法律，不借助法律概念，人们便无法认识法律的内容，并进行法律交流； （3）提高功能：丰富、明确的法律概念可以提高法律的明确化和专业性程度，使法律成为专门的工具，使法律工作成为独立的职业。 埃德加·博登海默，1908年生于德国柏林，海德堡大学法学博士，1933年移民美国，在华盛顿大学研习美国法律并于1937年获得LL.B学位。1951年担任犹他大学和芝加哥大学法律教授，1975年成为法学荣誉教授。 主要研究领域：法律哲学并成为“综合法理学”代表人物；主要论著有：《法理学—法律哲学与法律方法》(Jurisprudence：The Philosophy and Method Ofthe Law)、《论正义》 (Treatise On Justice)、《权力、 法律和社会》(Power,LawandSociety)、 《法哲学七十五年的进化》(Seventy- fiveYearsOfEvolutioninLegal Philosophy)、《责任哲学》(Philosophy ofResponsibility)和《英美法律体系 导论》(AnIntroductiontOtheAnglo- AmericanLegalSystem)等。 三、法律规则 （一） 定义（法律规范） 法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某一事实状态以法律意义的指示、规定。 法律规则与法律条文是内容与形式的关系： （1）法律条文是法律规则的主要表现形式，还可以通过不成文的形式来表现，如英美法系的判例法。 （2）法律条文不是只表现法律规则的内容，它还可以表现法律原则、法律概念。 （3）法律条文与法律规则在内容上并非一一对应，法律规则通常是由多个法律条文来表现的。 立法：以法律规则为主体，以法律原则为精神，以法律概念为连接点。 （二）逻辑结构 1、假定。是法律规则中指出适用这一规则的前提、条件或情况的部分，因而又称为“前提条件”。 2、处理。又称“行为