寻找法律概念的“最小公分母”——霍菲尔德法律概念分析思想研究（下）.docVIP

　　寻找法律概念的“最小公分母”——霍菲尔德法律概念分析思想研究（下）|第1 ...lun这两个概念没有作出区分，是否right一定包含claim的意思，是否存在right to claim这一概念，这是分析法理学乃至民法学等部门法学面临的一个难题。29民法学中的所谓“基础权利”和“请求权”的关系问题与此问题相似。 　　第四，正如边沁和奥斯丁否认自由的法律意义一样，一些学者认为霍菲尔德的privilege和disability概念并不具有法律上的意义，它只是一种法律没有发生作用的自然状态。30 　　第五，有学者认为，霍菲尔德所采用的right和privilege的这两个术语容易令人误解，因为，在人们的日常用法中，霍菲尔德所谓的四种法律利益几乎都被称为right，所以，主张以demandright和privilegeright替换right和privilege.31 　　第六，许多学者对霍菲尔德所谓的有效性事实和证据性事实提出了严厉的批评，他们认为，所谓有效性事实并非一种事实，而是一种法律的结论，如所谓“要约”和“承诺”并非一种纯自然事实，而是已经掺入了法律判断的因素于其中。32 　　第七，有学者指出，霍菲尔德没有分清自然人和法律上的人的区别，所以，他以为所有的所谓“与国家或公司法人的法律关系”都可以化约为“与组成国家或公司法人的各个自然人”的关系，33这一点主要表现在他的《股东对公司债务的个人责任的本质》一文中。而霍菲尔德所谓的基本法律关系也主要是指自然人之间的关系。凯尔森后来在《法与国家的一般理论》中指出：“man和person是两个完全不同的概念这一点可被认为是分析法学的一个公认的产物，人格纯粹是法律上的建构（construct）。”这实际上是对霍菲尔德的最好批评。 　　其他批评还有许多，因笔者阅读文献所限，就不能一一列述了。 　　（二）霍菲尔德理论的影响 　　霍菲尔德开辟了一个重要的研究方向和领域，他的理论严谨有力，影响深远，一直至今。 　　第一，对私法的各个部门法特别是财产法思想的影响至深。 　　19世纪初，普通法关于财产的概念在布莱克斯通的经典著作《普通法释义》中被理想化地定义为对物的绝对支配，但19世纪新形成的诸多新财产如商业信誉等已为传统财产概念所不可解释，亟须新的财产理论。这样，霍菲尔德的理论就为分析新财产提供了一个有力的框架。同布莱克斯通相比较，霍菲尔德的财产概念有两大变革，首先，霍菲尔德的概念使得物在财产法中变得不必要了。他认为，法律关系是人与人之间的关系，而非人与物的关系，不管有没有有形物作为权利的对象，财产都可以存在。其次，霍菲尔德认为，所有者对财产的支配并不是绝对的，财产由一系列的法律关系而非某种特定的关系所构成，他反对用空泛的用语来笼统地概括可能存在于财产所有者和其他人之间的复杂的法律关系。34霍菲尔德的理论极大地拓宽了普通法的财产概念。351920年美国法学会召开专门会议研讨霍菲尔德的思想，并在编撰《法律重述》时完全地采用了霍菲尔德的术语。其中《财产法重述》开篇就是对各种法律概念的霍菲尔德式的定义，这套术语为美国法院广泛引用。此外，许多法学家、法官和律师还将霍菲尔德的思想用于分析私法中的其他法律问题。36 　　第二，霍菲尔德的思想也深刻地影响了法理学。第二次世界大战以后新分析法学的创始人哈特所提出的一个著名的法的概念：法是设定义务的规则和授予权力的规则的结合。这两种规则的划分实际上就是于霍菲尔德关于权利-义务和权力-责任概念的分析。37英国学者在其人权哲学的名著《人的权利与人的多样性》中也充分运用了霍菲尔德的思想。38 　　第三，霍菲尔德的影响甚至超出了法学界，著名的人类学家霍贝尔（Hoebel）从他的耶鲁大学的同学卢埃林（Lle Francis都是他母亲家族中的杰出人物。他的姐姐利莉（Lily）也十分出色。 　　[3]Pound，Fifty Years of Jurisprudence，1937 Havard Laotion of an Academic Jurisprudential Agenda，1910-1919（1995）Journal of Legal Education，vol.45. 　　[6]Some Fundamental Legal Conceptions as Applied in Judicial Reasoning（1913）23 Yale Labia Labia Laedial Legislation in the California Laent and License Case （1917）27 Yale Laerican Lason，The Realm of Rights，Harvard University Press，1991，pp.53-56. 　　[