国际私法的渊源-副本.pptVIP

思考题 1.学说或法理能否作为国际私法渊源？ 2.论述司法判例在国际私法中的作用。 第二章 国际私法的渊源 国内立法 1 司法判例 2 国际条约 3 国际惯例 4 第一节 国内立法 一、国内立法 国际私法最早的表现形式； 最主要的渊源。 1756年《巴伐利亚法典》 1804年《法国民法典》 1896年《德国民法施行法》 二、立法模式 1．分散立法式 （1）散见在民法典中 的各个章节 1804年《法国民法典》 （2）散见在其他单行法中 第一百二十六条 涉外合同的当事人可以选择处理 合同争议所适用的法律，但法律 另有规定的除外。涉外合同的当 事人没有选择的，适用与合同有 最密切联系的国家的法律。　　 在中华人民共和国境内履行的中 外合资经营企业合同、中外合作 经营企业合同、中外合作勘探开 发自然资源合同，适用中华人民 共和国法律。 2．专章专篇式 《中华人民共和国民事诉讼法》第四编　涉外民事诉讼程序的特别规定 《中华人民共和国民法通则》第八章 涉外民事关系的法律适用　　 3．单行立法式 1896年《德国民法施行法》标志，国际私法立法进入了法典化阶段 1979年《奥地利联邦国际私法法规》 1988年《瑞士联邦国际私法》 三、当代国际私法国内立法的特点及发展趋势 1.在立法模式上呈现出向法典化方向发展的趋势。 2.国际私法的调整对象不断扩大，适用范围愈加广泛。 3.弹性连结因素在立法中被广泛采用，冲突规范的灵活性得以加强 4.政策定向和结果选择的方法在法律选择中受到重视。 第二节 司法判例 一、司法判例 在国际私法的理论与实践中，法院判例是否为本国国际私法的渊源？ 1．在英美普通法系国家，权威的法院判例是国际私法的主要渊源。 在这些国家，虽然个别成文法中有一些零星的国际私法规范，但大量的、主要的国际私法规范则来自法院的司法判例。 2．在大陆法系国家，国际私法的主要渊源是成文法，但在这些国家的法院审理涉外民事案件时，判例也起着不可忽视的作用，构成国际私法的辅助渊源。 二、我国实践 现行法律体制下，判例不是法律的渊源，它只对具体案件具有约束力，不能作为法院处理案件的法律依据。 第三节 国际条约 一、国际条约 作为国际私法渊源的国际条约是指国家之间缔结的统一国际私法规范的协议。 其中既包括统一冲突法条约和统一实体法条约，又包括国际民事诉讼程序条约和国际商事仲裁条约；既包括专门规定国际私法规范的条约，又包括部分内容涉及国际私法规范的条约；既包括双边条约，又包括多边条约。 二、国际条约在我国的适用 《民通》142（2）：中华人民共和国缔结或参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但我国声明保留的条款除外。 三、我国缔结或参加的国际私法条约 （一）外国人民事法律地位方面 1.《本国工人与外国工人关于事故赔偿的同等待遇公约》（1925） 2.《关于难民地位的公约》（1951）及《关于难民地位的议定书》（1967） 3.《关于消除对妇女一些形式歧视的公约》（1979） （二）冲突法方面 1969年《国际油污损害民事责任公约》 （三）实体法方面 1.1980年《联合国国际货物买卖合同公约》 2.1883年《保护工业产权巴黎公约》 3.1952年《世界版权公约》 4.1966年《国际船舶载重线条约》 5.1891年《商标国际注册马德里协定》 （四）国际民事程序法方面 1.1958年《承认和执行外国仲裁裁决的公约》 2.1965《解决国家与他国国民间投资争端公约》 3.1965年《民商事案件司法及司法外文书的域外送达公约》 4.1970年《民商事案件域外取证公约》 第四节 国际惯例 一、国际惯例 国际惯例是在国际交往中经过长期反复的实践逐步形成的，被人们普遍接受的行为规则。 二、国际惯例种类 1.强制性国际惯例： 不需要当事人选择都必须遵守的国际惯例，《国际法院规约》第38条“international custom”。 2.任意性国际惯例： 只有经过当事人的选择，并经国家承认才对其有约束力的国际惯例。 三、国际惯例在我国的适用 《民通》142（3）：中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。 《民通》第150条：依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。