公司兼并-收购-合并法律概念辨析.docVIP

公司兼并\收购\合并法律概念辨析［摘 要］近几年来，资本运营、企业重组已成为经济生活中新的热点。“兼并”、“收购”、“并购”、“合并”等词汇也频频出现于各类学术著作和论文中。从法律角度严格剖析这些概念的内涵并加以比较研究，以帮助人们正确运用这些术语。 ［关键词］兼并；收购；并购；合并 ［中图分类号］F271.4 ［文献标识码］B ［文章编号］1002-2880(2011)06-0047-03 近年来，随着国有企业改革的深化和市场机制的进一步确立，公司之间兼并、收购、合并步伐加快。无论是经济类还是法律类的学术著作，这些术语都频频出现。但是对于这些词语间的共性、区别和关系，则很少有著作专门论及，从而在一定程度上造成了人们对这些术语的模糊认识以至滥用，澄清上述概念是非常必要的。 一、兼并的法律含义辨析 兼并（merge），含有吞并、吸收、合并之意。美国《大不列颠百科全书》对兼并的解释是：“指两家或更多的独立企业，公司合并组成一家企业，通常是由一家占优势的公司吸收一家或更多的公司。”即兼并也是一种合并，但并非是平等的新设合并，而是一种吸收合并。通常融合或相互吸收一方的价值或重要性上要弱于另一方，融合或相互吸收后，较不重要的一方不再独立存在。例如密苏里公司(missouri corporation)并入密西西比公司(mississippi corporation)，密苏里公司的股票证书被交出并转换成为密西西比公司的股票证书，密苏里投票证书被打上孔封存在库房里，密苏里公司不复存在。兼并一词在我国是企业法中的一个概念，主要是指“全民所有制企业之间兼并”，公司法中并没有“兼并”这个概念，所以“公司兼并”并没有法律依据，但是在实践及一些理论探讨中，都承认了“公司兼并”这一提法。国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局在1989年2月19日联合发布的《关于企业兼并的暂行办法》第一条称“本办法所称兼并，是指一个企业购买其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为。不通过购买方式实行的企业之间的合并，不属本法规范。”该办法又规定了“企业兼并”的四种形式，即承债式、购买式、吸收股份式和控股权式。1996年8月20日财政部印发的《企业兼并有关财务问题的暂行规定》第2条规定：“本办法所称兼并，是指一个企业通过购买等有偿方式取得其他企业的产权，使其失去法人资格或虽然保留法人资格但变更投资主体的一种行为”。立法上指出了实施兼并的方式即一个企业通过有偿购买另一个企业的产权，后果体现为被兼并企业“丧失法人资格”或者“改变法人实体”。所谓“改变法人实体”应该是被兼并企业法人资格不丧失，而控制权发生变化或投资主体改变或资产被其它企业购买。但实践中兼并的法律后果均体现为被兼并企业的法人资格丧失。根据国外及我国的相关法规和学术著作也可以看出，所谓的“企业兼并”，是指在企业间吸收合并，即在竞争中优势企业以有偿给付而取得劣势企业全部的资产占有、使用、收益和处分的权利。在这种兼并过程中，存续企业不仅保持原来的企业名称，而且有权获得其他被吸收企业的财产和债权，同时承担债务，被兼并企业从此就不复存在。这就是说被兼并企业的法人资格的取消，企业产权的转让，可以认为是企业兼并的基本特征。可见，上述两个规定只是为了适应企业产权交易，体制转轨、产权结构调整的需要而从实用的角度出台的，并无完整和严谨的立法含义。通过以上对兼并特征的分析不难看出，兼并实际上就是公司法上的吸收合并。相比较而言，《公司法》中关于公司合并的含义的规定更具有立法意义。为了追求法律概念和体系的严谨，笔者建议在我国的立法文件中应取消“兼并”一词而代之以“吸收合并”，在一些正式场合应尽量避免“兼并”一词的滥用。 二、收购的法律含义辨析 从法律上说，收购是指通过要约或者协议的方式，购买某一公司股份或者控制权的行为。我国《证券法》对“上市公司收购”所下的定义是：指投资者公开购买股份有限公司依法上市的股份，以达到对该公司控股或兼并的目的。这里所说的收购即指股权收购。股权收购(acquisitions，stock acquisitions)是指收购者以现金、股票或其他有价证券为对价，向目标公司的股东购买股份，获取目标公司全部或部分股份，进而取得对目标公司的控制权。在股权收购中，交易的主体是收购公司与目标公司股东，交易的对象是目标公司股权，收购方最终取得的是对目标公司的控制权。股权收购对目标公司的效力体现为，目标公司成为收购方的子公司，但仍作为独立的法人主体存在。在收购目标公司多数股权时，目标公司成为收购方的控股公司子公司；在收购目标公司全部股权时，目标公司成为收购方的全资子公司。在这两种情况下，目标公司都不丧失法律人格。 段 冰：公司兼并、收购、合并的法律概念辨