大陆与台湾地区的不动产公证比较分析-北大法宝.PDF

注 关 引 · 指 海峡两岸公证事务研讨会专题 CHINA NOTARY 中国公证 大陆与台湾地区的不动产公证比较分析 张红光·中国公证协会公证理论研究委员会委员、山东省青岛市市中公证处研究室主任 无论是大陆地区还是台湾地区，在论及中国公证制度 不动产既可能成为法律行为公证中的要素，也可能成为法 的沿革的时候，都有观点认为此制度在华夏古已有之，只 律事件公证中的要素，还可能成为事实构成公证中的要素。 不过对于其源起与形态则莫衷一是。如果我们把由 1803 因此，所谓的不动产公证，其内涵和外延都没有一个确定 年《风月法》确立的现代公证制度作为对应客体进行审视 的边界，如果以法国和德国为为邻，大致可限于不动产转 的话，这种论调即便不说是根本错误也是非常值得商榷的。 让行为公证和不动产抵押行为公证，但如果仅止于此的话， 自 19 世纪真正遭遇西方以来，中国的历史就再也无法自足 由于两岸公证在这两类法律行为中几乎均付之阙如，那么 地展开，中国法律自此也就开始了接引西方的历程，作为 本文将难脱机械的注释法学研究方法和简单的拿来主义研 一项法律制度的公证就是由此自东瀛转引而来。非要在中 究倾向之窠臼，故窃欲从大陆地区的公证立法与实践出发， 国古老的典籍中寻出它的蛛丝马迹来，大概正如同王人博 将之扩展到单方法律行为中的授权，双方法律行为中的赠 教授所言，“要想一个东西能让（中国）这么多乌拉拉的人 与、买卖、抵押、租赁，事实构成中的继承来言说，以免 都接受完全不可能 ；即便接受，也要经过他们的七嘴八舌、 满篇俱是鹦鹉学舌之音。 唧唧歪歪，最后他们会骄傲地说，‘那东西原本就是我们自 二、不动产法律体系 己的’”。 大陆地区的不动产法律体系主要有《合同法》、《物权 抛却难以割舍的“中国中心观”或明或暗的影响，大 法》、《担保法》、《土地管理法》、《城市房地产管理法》、 陆和台湾地区的公证其实均以所谓拉丁公证为效法之蓝本。 《森林法》、《农村土地承包法》、《海域使用管理法》、《国 以法、德为代表的欧陆国家，以民法典为中心，在家庭法、 有土地上房屋征收与补偿条例》、《不动产登记条例》以及 不动产法和公司法领域构建了恢弘的公证大厦。 自北洋政 与之配套的行政法规、部门规章、地方法规等。根据《不 府 1912 年在《登记条例》中开始使用“公证”一词错略起 动产登记条例》第 2 条第二款之规定，不动产的范围是 算，这一点让海峡两岸的公证人都无限向往之，并以见贤 “土地、海域以及房屋、林木等定着物”，明确规定纳入不 思齐之心为之持续奋斗了百年之久。那么到了今天，大陆 动产登记的不动产权利类型有“集体土地所有权 ；房屋等 和台湾地区的不动产公证都呈现出什么样的情态呢？ 建筑物、构筑物所有权 ；森林、林木所有权 ；耕地、林地、 一、何谓不动产公证 草地等土地承包经营权 ；建设用地使用权 ；宅基地使用权 ； 无论是大陆地区还是台湾地区，关于公证的立法和教 海域使用权 ；地役权 ；抵押权”，尚未纳入登记的不动产 科书，实际上都没有所谓的不动产公证一说，概因公证的 权利类型有“国家土地所有权、国有农地使用权、水域滩 对象识别，是以法律事实分类而不是财产形态分类为基础， 18 北大法律信息网/　北大法宝/ 海峡两岸公证事务研讨会专题注