美国合同法-对外经济贸易.pdfVIP

第 1 页 第 一 章 　　总 论 第一节　　　　合同的定义 围绕合同的定义，美国的学者著述和制定法的条文所作的表 述可 以归纳如下： 一、合同是法律为之提供救济的诺言 诺 言（ ）在英国合同法中具有十分重要的地位，在许 多情况下，诺言成了合同的同义语。《第二次合同法重述》 第 条 为合同下的定义是，合同是一项或一组这样的诺言：它或它们一 旦被违反，法律就会给予救济；或者是法律 以某种方式确认的义 务的履行 。美 国当代最负盛名的合 同法学者之一、《第二次合 同 法重述》的起草人法恩斯沃思撰写的 《合同法》一书共包括五个 部分 。除了第一部分 （引言）和第 四部分 （第三方当事人 的权 利 ）外，其他三个部分都以诺言为讨论的对象。其中第二部分的 标题为“诺言的可强制执行性 ”，第三部分 的标题为“诺言的范 围 关于该 《重述》，见本书第 页 。 该 《重述 》认为一项诺言即可构成一个合 同是 因为 ：英美法上 的诺言通常是 广义 的，即诺言中既包括诺言人 向受诺言人提供某种利益的许诺 ，又包括让受言人对 诺言人提供某种对应 的利益的请求 如果受诺人在 听到诺 言之后没有作 出对应 的许 诺 ，而是应诺言人 的请求 向诺言人提供 了特定 的利益 ，该合 同在成立的过程 中便 只有 一个诺言出现 。 第 2 页 和后果”，第五部分的标题为 “诺言的强制执行”。 在下文 中我们将会看到 ，英 国的合 同法是 由英 国早期 的 “诺 言之诉 ”发展而来 的。在相当长的历史时期 内，英 国法 的有关规 则都是针对违反诺言而制定的，而不是针对违反合 同而制定的。这 是诺言在英美合同法中占有重要地位的历史的和传统的原因。 进一步说 ，英美合 同法与大陆法系 国家 的合 同法创制 的途径 不同。大陆法系国家的合同法理论主要是由法学家创立和发展的。 这些法学家把合 同法作为 民法 的一个组成部分加 以研究，因而能 够发现 ，在合 同关系与侵权行为关系 、不当得利关系及无 因管理 关系之 间存在着一种共性 ，即它们都是特定的民事主体之 间的权 利义务关系 。法学家们把这种关系称为债 ，以区别于其他 的民法 关系 ，比如物权 关系 （存在于权利主体与不特 定 的义务主体之 间）。因此 ，在大陆法系国家 ，合同是债的一种 。英美合同法的理 论主要是 由法官创制和发展 的。在审理案件 的过程 中，法官关心 的主要是如何为当事人提供救济 。在特定的案件 中，违反约定的 通常只是一方 ，法官所直接观察到的是该方违反 了 自己许下的诺 言，而不是双方之间发生的抽象的权利义务关系 。 然而 ，把合 同定义为法律为之提供救济 的诺言并不是很妥善 的。首先 ，合 同应当是合 同各方意思表示一致 的结果，而诺言仅 是一方 的意思表示 。其次 ，从合 同订立 的过程看 ，诺言的作 出只 是这一过程的开始 ，各方诺言均被对方接受才是这一过程的完结。 从这个意义上说 ，诺言是原因，合 同是结果 。比如 ，要约是一种 广义 的诺言，其 中既包含 了为受要约人提供利益 的许诺也包括请 受要约人为要约人提供对应利益的请求，但要约并不是合同本身， 而只是合 同产生 的原因和前提 。再次 ，法律为之提供救济 的诺言 已不再是通常意义上 的诺言，而 已经是合 同本身 比如，一项要 约是一种广义 的诺言，它在被受要约人承诺之后成为约束双方 的 合 同。然而 ，诺言仅强调 了单方的义务 ，即诺言人不得违背 自己 第 3 页 的许诺 ，用诺言为合 同下定义并不能把握合 同本质特征 ，即合 同 对合 同当事人各方具有对等的约束力。