碧律情报2010-7-22(契约审査の重要性につき).pdfVIP

上海碧律企业管理咨询有限公司 Shanghai Easylaw Management Consulting Co.,Ltd.                                                                    契約審査の重要性につき 企業にとって、契約は利益をもたらす源泉だけではなく、リスクを生じる根源でも ある。規範的な契約は法律上のリスクを防止することができ、これによって、紛争の 発生も避けることになる。企業のリスク防止の能力が訴訟能力によるものではなく 内部管理能力を強め、業務の過失による争議と紛争を避けることによって、不特定 の法律リスクを特定の管理コストの支出に転換することになるものである。 では、契約の起草及び審査に当たり、自社利益が最大化になるように、どの要点 を注意しなければならないか？下記の心得をご参考まで説明させて頂く。 １、契約主体が適応であるか否かにつき 契約主体が適応であるか否かにつき、あらゆる契約の有効性に係わっている。 よって、契約相手側の工商登記情報、経営範囲、経営資格、許可証経営及び従業 資格などを審査しなければならない。その中、特に注意しなければならないのは契 約の締結·履行の資格というものである。 例え、A 社は社員の B と《研修服務協議》を締結しようとするが、B が派遣会社に より A 社に派遣された者であるため、A 社は直接に B と当該研修服務協議を締結 する場合、協議は無効となり、Bは約定を違反しても、A社はBに違約金を要求する ことができなくなる。 ２、契約内容が合法であるか否かにつき 契約の合法性は数多くの法律法規に関わっている。若し法律には契約標的、取 引方式、紛争解決方法などに対し強制的な規定がある場合、契約の条項はそれら の規定に従わなければならない。こうしないと、契約の部分又は全部は無効となる 可能性はある。 例え、「最高人民法院の渉外民事又は商事契約紛争事件審理の法律適用の若 干問題に関する規定」により、中国の領域内において履行される外商独資企業の 持分譲渡契約には中国の法律を適用しなければならない。然し、依頼された多くの “譲渡される者と譲渡者と両方とも外国人である”持分譲渡契約には、通常には外 上海碧律企业管理咨询有限公司 Shanghai Easylaw Management Consulting Co.,Ltd.                                                                    国法を準拠法と約定する。このため、当該条項はわが国の強制規定に違反するこ とによって、該条項は無効と認定される可能性が高いと判断する。 3、権利義務が明確であるか否かにつき 契約の各条項に対し、一つの解釈しかできないが、曖昧な約定は違約方側に若 干の言い訳や違約チャンスを齎せる可能性はある。 例え、「違約責任」の“何れかの一方は違約する場合、違約責任を負わなければ ならない。”という約定には、具体的な違約内容及び違約責任を根本的に判断でき ないため、法律意義が全然ない。また、“合理な方式”、“合理な費用”、“合理な期 限”などの約定につき、「合理」の範囲に明確の規定がないため、契約の理解と履 行に不確定な要素をもたらした。それで、取引がスムーズに行い、取引のリスクを 避けるように各種の権利義務を細かく設定する必要があると思う。 4、取引の目的が満足できるか否かにつき 契約の内容はどんなに完璧であっても、双方の取引需要と目的を満たせなけれ ば、一部の不合格の契約にすぎない。 よって、“双方は友好的な協商を通して、下記の契約を締結する”を契約の序文と することにより、むしろ契約正文の前に、契約の締結の目的を簡単に述べたほうが いいと考える。契約の目的から考慮すると、取引目的を実現する必要な内容を発現 できるが、これによって、契約の条項もを充実にしようとする。 上述の 4 点以外、完備の契約には明晰な筋道、正確