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互联网VIE模式规制问题VIE模式（Variable Interest Entities，可变利益实体），又称“协议控制”模式，是中国企业境外上市的特色产物。最近，它却成为市场的恐慌之源。 2011年6月，支付宝股权转移事件引发了国内媒体及业内人士对于 VIE 的讨论。阿里巴巴集团通过 VIE，掌握了支付宝的权益。但2011年一季度，马云决定断掉支付宝与阿里巴巴集团之间的协议控制关系，引起雅虎、软银两大股东的强烈不满，并且还挑起了关于“契约精神”的激辩。 同年8月底，商务部出台《实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》。其中第九条规定，对于外国投资者并购境内企业，应从交易的实质内容和实际影响来判断并购交易是否属于并购安全审查的范围；外国投资者不得以任何方式实质规避并购安全审查，包括但不限于代持、信托、多层次再投资、租赁、贷款、协议控制、境外交易等方式。这一含糊说辞，被外界解读为，VIE 模式已被纳入中国法律监管范围。 VIE模式出现的历史背景 VIE 模式最早出现在 2000 年 4 月新浪海外上市的操作中，因此又被称作“新浪模式”，在 2006 年以前主要用于互联网公司的境外私募与上市。 1999 年，新浪筹划海外上市。当年9 月底，时任信息产业部部长吴基传在一次讲话中认定互联网内容服务（ICP）为电信增值服务，根据中国的政策法规，这块不允许外资进入。新浪赶紧提交了一份重组方案，剥离 ICP。这便是“协议控制”（VIE）模式：新浪将原有的 ICP 业务、资产从原母体四通利方剥离出来，成立全新的纯内资公司，即北京新浪互联信息服务公司，由 CEO 王志东和 COO 汪延以自然人身份持股。同时，他俩又以自然人身份成立了新浪互动广告公司，负责经营网站的广告。剥离后，两家纯内资的公司不参与上市，仅把四通利方拿去上市。但是，四通利方和这两家公司签订了软件技术服务、顾问服务、股权质押等一系列控制协议。 这套方案得到了原信息产业部认可，从而打通了互联网公司境外上市的政策障碍，开创了中国互联网的新纪元，后来搜狐、网易、百度、腾讯、阿里巴巴等互联网公司的境外上市模式，皆为“新浪模式”的翻版。所以说，新浪模式既满足了国内新兴产业的发展需求，又符合当时的政策现实，是历史妥协的产物。 实践中，VIE 模式主要应用于以下两种情况：一类是涉及外商进入有限制的国内行业，如由于中国监管部门只给中资公司发放互联网和移动运营牌照，而中资公司为融到外资实现海外上市，便通过此类控制协议给予海外上市控股公司的投资者国内牌照的合约权利及相应的收益。 另一类是商务部 2006 年下发的《关于外国投资者并购境内企业的规定》，要求境外的壳公司收购境内关联企业必须报商务部审批。为了规避审批，一些境外上市的传媒、消费等传统行业的企业也纷纷采用这一模式来实现海外上市。由此，VIE 已由互联网等轻资产型企业扩展到各行业顺利规避监管的“万灵模式”。 VIE模式的运作方式 VIE模式是“红筹模式”的一种。所谓红筹模式，是指中国企业或其关联方到境外设立一个壳公司，由境外壳公司发行股票并在美国上市，而不是直接由中国境内公司发行股票和上市的方式。境外壳公司的关联方需要通过一定方式，将境内公司的股权或实质经济利益注入境外壳公司。 同其他的“红筹模式”有所区别的是，“VIE”模式的核心是采用合同控制而非直接持股或资产购买（如图一）。此外，在实践操作中，VIE模式通常有更复杂的架构（如图二）。一般而言，企业的创始股东首先在维京群岛或开曼群岛设立一个离岸公司A。然后，公司A再与外资VC/PE及其他的股东共同成立一个开曼公司作为上市的主体。上市公司的主体再在维京群岛或是香港全资设立离岸公司B。离岸公司B以外商投资的身份，在国内全资设立一个外商独资企业（WFOE）。最后，该外商独资企业与国内运营业务的实体签订一系列协议，以达到完全控制国内实体企业之目的。之所以选择维京群岛、开曼群岛和香港，主要是出于税收及公司设立的时间、成本的考虑。在这些地方设立公司，大约有半个月时间和五万美元注册成本即可完成注册。 境内的外商独资企业与境内实际运营业务的公司需要签署一系列合同，合同涉及的主体有所不同，相关内容也不尽相同。 通过这一系列的控制协议，国内营运公司实质上已经等同于WFOE（Wholly Foreign Owned Enterprise,外商投资企业）的全资子公司。因此，实务界多认为国内的经营实体是“假内资、真外资”的企业。 互联网产业中VIE模式的规制问题 此番对VIE加大审查的出发点和着力点在于维护国家安全，对于关系到国计民生的重大敏感行业，从严审查必不可少。人们认为，国内主流互联网企业几乎均选择境外上市，对中国互