论英国遵循先例原则之利弊.docVIP

论英国遵循先例原则之利弊摘 要：遵循先例原则是英国的一项基本原则，同时也是英国独具特色的一项原则，作为英国司法制度的重要组成部分，遵循先例对英国法治发展起到了举足轻重的作用，但也存在一些缺陷，所以为了尽可能的减少缺陷所带来的不利影响，这就需要各种规避技巧来规避不合适的先例。 关键词：遵循先例；裁量；规避 如果说罗马法是以”学者的法律”而出场的，那么普通法可以说是以”法官的法律”而面世的，在现代英国，历史给法官留下了一项传统的任务，即在裁判具体的案件过程中发展”普通法”，并美其名曰”遵循先例”。这种遵循先例的做法又被后来的法学家们称为”遵循先例主义”。遵循先例原则是现代普通法系大多数国家司法制度的核心，它对英国发法治的发展起着独特和关键作用。在英国这样的以先例集合起来的判例法，并不是由许多先例简单堆积而成，而是根据悠久的历史传统慢慢的发展起来，并结合现代英国的有关制度而形成的比较完整的法律体系。 一、遵循先例原则之利的分析 遵循先例经过一个漫长的历史形成过程，它植根于人们心中，不仅受到本国的重视，而且在其他国家也不乏赞扬，其优越性主要表现为以下几个方面。 (一) 遵循先例具有强制力 遵循先例几乎在英国的每一个地方都具有一定的说服力和拘束力，它在实践中是普遍遵从的一项原则。英国的遵循先例的独特性就在于它具有很强的强制力。在先例下，法官有义务首先考虑并遵守先前的判决，有义务用同样的手段来裁决当案。任何法官都有义务遵循上级法院的先前判决和自己先前所作的判决，这对他们而言，都是具有拘束力的。如果他们违背了这一原则，是需要承担相应的法律后果。英国的遵循先例原则随着时间的推移也处于不断变化发展之中，但它的强制力却很稳固，这样法官在处理某一案件时就不能绝对自由地进行裁判，必须要依据和服从先例，法官的自由裁量权受到限制，先例得到了很好和严格的遵守。 （二）遵循先例有利于限制法官的自由裁量权 遵循先例意味着法官的行为和权力并不是完全自由的，他们在运用、解释和创造法律时是受到限制的。法官在裁决时必须遵守先前判决中的一些原则，不得随意的去改造和滥用，通过对法官自由裁量权的限制，来达到在同一类案件中当事人处于被平等对待的目的，从而有利于实现法律的公正。遵循先例体现了”类似情况相同处理”的平等精神，在存在与当案相类似的有约束力先例的情况下，无论审理当案的法官是否愿意，都必须遵守先前判决，这样有助于限制法官根据自己的爱好和偏见来处理案件，不仅有利于保护当事人的合法权益，而且还能坚定大众对法官的信任。 （三）遵循先例能保证法律的确定性及人们的可预测性 “古德哈特相信，对于确定的需求是英国判例制度的根据和正当性基础，没有了它，公正就会总是处于流变和不稳固之中。”由此可以看出，法律的确定性是英国遵循先例原则所追求的一个目标，而这一目标在现代仍被广大民众所支持。之所以这样，”其中一个重要的原因是普通法无论从形式到内容上都具有不确定性，使得人们感到在法律的运动和静止之间保持适当的张力，以获得法律的可预测性是必要的。”通过遵循先例，人们可以清楚地看到什么样的行为可以实施，什么样行为不可以实施，也能通过先例正确的评价自己和他人的行为，从而可以在很大程度上确保自己将要实施的行为合法，这样能够更好地维护自己的合法权益。 （四）遵循先例有助于树立司法权威 在遵循先例原则下，司法判决不仅是个别性的决定，而且也会成为法官审理类似案件时要遵守的一项原则。正是通过每一位法官在司法过程中不断对先例进行诠释，寻求与法律正义相符的时代精神，使得法官遵循先例所作出的判决符合现实需要，塑造了广大民众对法官的敬仰与信任，同时也树立了司法权威。 二、遵循先例之弊的分析 遵循先例原则确实不负众望，对于追求法律的连续性和确定性具有重要意义，也使普通大众能预期到自己行为的法律后果，保证了英国判例法体系在逻辑结构上的一致性。但英国是严格遵循先例的国家，它的先例一经确立，就具有相当大的权威性，是不得任意推翻的。一旦遵循先例这种技术手段变成了法官所追求的目的时，英国的判例必然会走向僵化，从而违背了法的公正精神，不适应和不利于社会发展。具体而言，遵循先例的缺陷主要表现在以下几个方面。 （一）不灵活性 由于先例具有很大的强制性，虽然确定了法的稳定性和连续性，但也弱化了法的灵活性。这不仅束缚了法官和律师，也在一定程度上妨碍了普通法的进一步创造性发展，而且阻碍了法的自由发展。正如丹宁勋爵所说：”按照某些律师的解释，依照先例的意思是’’恪守你和你前任的判决，无论它们多么荒谬，多么不公正，但是，请允许我指出一点，尽管作了这样的解释，判例主义并没有扩大而是缩小了自由的基础。如果律师死抱住判例不放，忘记了他们应该奉行的基本原则是坚持真理和主持正义，那么他们将会发