浅评梅因之“从身份到契约”.docVIP

浅评梅因之“从身份到契约”摘要：梅因提出“从身份到契约”只是就历史事实而作的一个总结，而没有看到造成“身份”和“契约”的原因即贫富两极分化。真正的契约社会体现着平等原则，要实现之就须消除贫富两极分化。 关键词：身份 契约 贫富差距 “从身份到契约”是英国历史法学派的奠基人物亨利.梅因的名言。“从身份到契约”学说无疑是梅因对法理学的最杰出的贡献，而且这种贡献对我们今天的意义已经完全超出了法理学本身。因此重新审视这个学说就是为了加深我们对它的理解，并在此基础上对它的抽象性也作一番揭示。 一、“身份”和“契约”的涵义 “从身份到契约”是梅因发现的法律演进的一般规律之一，正如他在他的名著《古代法》中说的：“所有进步社会的运动，到此为止，是一个从身份到契约的运动。”那么究竟他所谓的“身份”和“契约”的具体涵义是什么？我们又该怎样去理解它们在梅因学说中的地位或意义？ 这里梅因所指的“身份”是指在古代社会中，一个人在“家族”中所有的权利和特权的来源。 “个人并不为其自己设定任何权利，也不为其自己设定任何义务。他所应遵守的规则，首先来自他所出生的场所，其次来自他作为其中成员的户主所给他的强行命令”。而且这些个人之间的关系并不是由于他们自己的“自由合意”而产生的。至于个人的这些关系为什么不是由他们自己的“自由合意”而产生，梅因只是把它们作为历史上的一个起点而已，他说：“在以前，人的一切关系被概括在家族关系中的，把这种社会状态作为历史上的一个起点，从这个起点开始，我们似乎是在不断地向着一种新的社会秩序状态移动”。这也是我们在他的 《古代法》一书中所找到的最好的答案了。简言之，“身份”在梅因的研究中是作为逻辑起点来对待的，也可以把它当作是梅因发现的历史事实，而不是像自然法哲学家们想象出来的理性的产物。所以仅就这一点，可以看出梅因把对法律研究基于对历史事实的思考，在方法论上也对后来的研究者有重要而积极的影响，而后来的马克思也正是沿着这条路找到他的法律理论基础的。 “契约”是对一种新秩序下的个人的各种权利义务关系的概括，它是相对“身份”来说的。“用以代替源自家族各种权利义务上那种相互关系形式的，究竟是个人与个人之间的什么关系。用以代替的关系就是契约。……在这种新的社会秩序中，所有这些关系都是因个人的自由合意而产生的。”由此可以看出，所谓的“身份”是指一种个人对父权制家族的先赋的，固定不变的隶属关系。任何人凭自己的意志和努力都不能摆脱这种来自家庭和群体的束缚而为自己创设权利和义务。而“契约”则是指个人可以通过自由订立协定而为自己创设权利、义务和社会地位。“旧的法律是在人出生时就不可改变地确定了一个人的社会地位，现代法律则允许他用协议的方法来喂起自己创设社会地位，……承认过去和现在之间存在这种差别，是最著名的现代思想的实质。”因此，在“从身份到契约”的论断之中，更重要的是指出了个人人格状态的一种根本性变化。“从身份到契约”的过程实际上就是人不断走向自由和独立的过程。这里值得再次提出的是“从身份到契约”的实现是一个过程。正如梅因说的：“我们今日的社会和以前的社会之间存在的主要不同之点，乃在于契约在社会中所占范围的大小。”这也就是说，我们在看到“身份”与“契约”之差别的同时，也应该看到它们本是在同一个社会形态内共生的事实。 二、“从身份到契约”之背后根据 梅因提出“从身份到契约”只是就历史事实而作的一个总结，而对造成“身份”和“契约”背后根据——贫富两极分化——却并未说明，我们试就中国社会的近代演变来考察“从身份到契约”背后的根据所在。 改革开放前的中国社会，“身份”在个人的一切关系中是占主导地位的。就经济基础来说，我国虽有一定的工业基础，但从总体来讲，仍是以自给自足的自然经济为主体。从这里至少可以看出，单就我国来看，身份社会的存在和自然经济之经济基础之间是存在必然联系的，我们也能隐约看到“从身份到契约”的动力所在了。然而，曾经漫长的自然经济的统治决定了社会契约化的过程必将是曲折而又漫长的。漫长的中国封建社会从阶级的角度看，它是阶级社会，但从身份和契约社会划分的角度看，阶级社会本身就是一个身份社会的代名词。我们前面曾经谈到过，“身份”和“契约”都是就一个人在“家族”中所有的权利和特权的来源说的。因此，阶级和身份只是同一个东西，它们都是人之权利不平等的反映，不同的是，前者是就经济基础差别这一方面来说的，而后者则是从法律表现上来说的，因此我们也可以说，阶级的属性是个人的最根本的身份。 解放前，封建地主阶级和农民阶级的存在事实就能说明上面的论断。为什么中国农民宁愿求助于区域内的人情和礼俗，而不愿意求助于官府和“王法”？难道当时我国民众天生就民主观念和法制意识淡薄、参与政治的能力不高？有人把这里的原因归之于这样的事实，说中国农民