案例一、工程合约签订后，迟延签发开工通知及交付 - 中华民国交通部.ppt

公共工程採購與圖利罪之構成 ─行政法、刑法及民法交錯領域之違法性評析 羅明通 二○○七年七月九日 司法研習所講稿 公共工程採購與圖利罪構成之評析 報告大綱 「法」之內涵與「違法」之判斷 國家之雙重人格、國家行政行為之分類及公權力之定義 政府採購行為在法體系地位及雙階理論之適用與區分之時點 九十年貪污治罪條例修正前圖利罪之構成要件及其實務見解 九十年貪污治罪條例修正對圖利罪構成要件之影響 6. 九十年貪污治罪條例修正後實務見解之變遷 政府採購不法利益與圖利之構成 8. 權力行為與私經濟行為之區別與圖利罪之構成 9. 行政規則與圖利罪之構成 10. 公平合理原則與圖利罪之構成 1. 「法」之內涵與「違法」之判斷 行政法之「法」與歷史之變遷 1. 形式法治國 ─ 依法行政原則之法限於「實定 法」。(第二次世界大戰以前) 2. 實質法治國 ─ 依法行政原則之法包含實質之 法，即一般行政法上之基本法律 原則。(第二次世界大戰以後) note：在法律保留部分，法仍係指實定法。 「法」之內涵與「違法」之判斷 1. 刑法之「法」：依罪刑法定主義，以實定法（含法規命令）為違法之內容。 2.行政法(憲法)之「法」： 實定法令及憲法與行 政法之一般法律原則，例如比例原則、目的原則、誠信原則及禁止不當聯結原則等。 3.民事法之「法」：包含實定法令、習慣與法理。 行政法之基本法律原則 行政程序法第四條： 「行政行為應受法律及一般法律原則之拘束。」 行政法之一般法律原則 明確性原則(行政程序法第五條 平等原則(行政程序法第六條) 比例原則(行政程序法第七條) 誠信原則(行政程序法第八條) 信賴保護原則(行政程序法第八條) 有利不利一體注意原則(行政程序法第九條) 7. 目的原則(行政程序法第十條) 8. 禁止恣意原則 9. 不當聯結禁止原則 10. 公益原則 11.正當法律程序原則 12. 人性尊嚴原則 13. 不溯及既往原則 14. 特別犧牲理論 15. 合理原則 16. 行政自我拘束原則或一貫性作為義務原 17. 公平合理原則 18. 裁量收縮原則 2.國家之雙重人格、國家行政行為 之分類及公權力之定義 國家之雙重人格 羅馬法系之國家人格具有雙重屬性： 高權人格─ 以公法人之地位為侵害行 政之行為，具有權力之要素。 2. 國庫人格─ 以相同於私人之地位為經濟行為。 * 國庫(fiscus; Fiskus; fiscal)源自羅馬法， 為德國、日本及我國法所繼受。 早期國家行政行為之分類及定性 傳統上國家行政行為分為(二十世紀上半葉以前)： 高權行政─ 公法行為(即為公權力行為或權 力行為) 國庫行政─私法行為(又稱為私經濟行為) * 公權力行為(或權力行為)，以權力(Power; Gewalt) 為其必要之內涵。 當代國家行政行為之體系及其定性 公權力行為之定義 「所謂行使公權力，係指公務員居於國家機關之地位，行使統治權作用之行為而言。並包括運用命令及強制等手段干預人民自由及權利之行為，以及提供給付、服務、救濟、照顧等方法，增進公共及社會成員之利益，以達成國家任 務之行為。如國家機關立於私法主體之地位，從事一般行政之補助行為，如購買行政業務所需之物品或處理行政業務相關之物品，自與公權力之行使有間，不生國家賠償法適用之問題。」(最高法院八十年台上字第五二五號民事判決,司法院公報第三三卷第七期五一頁) 行政之輔助行為之定義(一) 「按行政機關為推行行政事務，常以私法行為之 方式取得所需要的物質或勞務上之支援，學理 上稱之為『行政輔助行為』，屬於私經濟行政 （國庫行政）範疇之一，而政府採購法所稱之 『採購』行為即為一適例，此際政府乃處於與 私人相當之法律地位，並受私法之支配，其所 生法律關係固屬私權性質…」(最高行政法院 93 年 2 月份庭長法官聯席會