论建筑业企业破产重整的特性与模式选择.PDF

法律适用 2016 年第3 期 特别策划：房地产企业破产法律问题专题研讨 论建筑业企业破产重整的特性与模式选择 ———兼评“分 离式处置”模式 徐 阳光 叶希希* 摘要 建筑业企业破产重整需要特别关注依附于建筑资质的“壳价值”如何保留、挂靠经营关系如何处理、在建工程如 何处置等特殊问题。在重整模式的选择上，司法实践中创新尝试“分离式处置”的重整模式，旨在满足建筑业企业资质保 留的需要，但这种类似于反向出售式重整的模式在法理评价上却不无争议。本文结合《企业破产法》关于重整计划约束 效力条款的规定进行分析，论证了“分离式处置”模式的必要性与合理性，但也认为此类模式仍有待法律或司法解释进 一步的确认。 关键词 建筑业企业 建筑资质 重整模式 分离式处置 2014年， 温州中城建设集团有限公司 （以下简称 等建筑业企业破产案件为切入点， 梳理建筑业企业破 “ 中城集团”） 以资产不足以清偿全部债务为由向温州 产的特性，并重点对法院尝试的“分离式处置”模式进 市中级人民法院（ 以下简称“温州中院”） 申请破产重 行法理分析，期待学界同仁的批评指正。 整，浙江省高级人民法院于 年 月 日批准温州中 一、建筑业企业破产重整的主要特性 2014 3 14 院将中城集团破产重整案交温州市瓯海区人民法院 根据我国《建筑法》 以及《建筑业企业资质管理规 （以下简称“瓯海法院”）审理。 年 月 日，瓯海法 定》 等法律法规的规定， 建筑业企业是指从事土木工 2014 5 12 院经审查后裁定受理此案。 瓯海法院在本案中首次以 程、建筑工程、线路管道设备安装工程、装修工程的新 竞争方式选任破产管理人， 以公开方式征选战略投资 建、扩建、改建等活动的企业。 建筑业企业应当按照其 人，并探索性地提出“分离式处置” 的思路，以图实现 拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的 “无害化剥离资债，有效性利用资源，最大化保护权益” 建筑工程业绩等条件申请资质，经审查合格，取得建筑 的目的。 15年 月，瓯海法院举行新闻发布会，通报中 业企业资质证书后， 方可在资质许可的范围内从事建 20 4 城集团破产重整计划已获得通过。 筑施工活动。建筑业企业从业范围可以涵盖全国各地， 中城集团被誉为温州建筑“航母”，该案被媒体称 而且，在建工程多以分公司形式进行管理，同时也存在 为“我国首例特级资质建筑企业破产重整案件”，也是 挂靠经营的情形，一旦陷入财务困境，在建工程处置、 温州民间借贷局部金融风波爆发以来， 通过司法重整 特许资质保留成为了破产案件审理中的疑难问题。 我 〔 〕 处置“不良资产”的典型案例之一。 1 中城集团破产重 们根据实证调研掌握的情况， 将建筑业企业破产案件 整案件反映出了建筑业企业破产的特性， 法院在审理 的主要特性归纳为以下四个方面。 过程中面对各种疑难问题做出了司法实践的探索，尤 （一 ）建 筑资质是企业 最主要的 “壳价值 ” 其是“分离式处置”模式的运用，较好地解决了建筑业 对于建筑业企业而言，资质是其立身之本，必须获 企业特许资质的保留问题，但此种模式的合理性、合法 得建筑资质才能正常经营。建筑资质的种类非常多，其 性，需要从法律上做出评价。本文以中城集团破产重整 中建筑工程施工总承包资质分为特级、一级、二级、三 *徐 阳光 ，中国人 民大 学法 学 院副教授 、 中国人 民大 学破产法 研究 中心副主任 、北京 市破产法 学会 副会 长兼秘书 长 ；叶希希 ，浙江