道德之于法律的难题刍议.pdfVIP

2 0 1 1 年第 4 期 2011 No.4 铁道警官高等专科学校学报 第 21 卷总第 94 期 Joumal of Railway Police College V0 1. 21 Serial 94 道德之于法律的难题当议 王复兴 (中国人民大学法学院，北京 100876) 摘 要:二战后，一系列关于告密者如何处罚的难题引发了人们对于道德与法律关系的广泛争论。因循 哈特与富勒的足迹，运用法哲学的分析方法，探讨道德在法律中的作用及其局限性，以及实证主义法学提倡 的道德与法律分离所走入的歧途，在保障基本人权的前提下可有效解决道德与法律关系中的难题。 关键词:道德;法律;人权保障 中图分类号: D921 文献标识码: A 文章编号: 1009 -3192(2011 )04 -0063 -04 非正当法，法律就必须向正义屈服[1] 。看起来， 一、问题的提出:告密者的困境 拉德布鲁赫公式与法院的判决推理似乎是一致的， 二战后，在对纳粹进行清算的过程中出现了一 该文也被法律实证主义者解释为标志着拉德布鲁赫 系列关于告密者如何处罚的难题，其中有这样一个 从实证主义向自然法的转向。而在 1958 年，英国法 案例.-个出轨的妻子决定摆脱她的丈夫一-一个 律实证主义的领袖哈特在《哈佛法律评论》上发表 了《实证主义和法律与道德的分离》一文，对这个判 长期服役的德国士兵，丈夫在探亲期间向她表达了 决提出了尖锐的批评，并提出了实证主义的解决方 对希特勒的不满。 1944 年，妻子向当局告发了丈 案:要么不要处罚这种行为，要么发布-个溯及既往 夫，并出庭作证，军事法庭根据纳粹政府 1934 年和 的法令来惩治告密，尽管溯及既往的刑事立法或 1938 年发布的两部法令，判定该士兵犯有发表煽动 惩罚是邪恶的，但将其公开适用于案件中，至少体现 性言论罪和危害帝国国防力量罪，处以死刑。经过 了坦率的美德。我们必须明白，当惩罚该女子时，我 短时期的囚禁后，他未被处死，又被送往前线。战 们只是在两个邪恶中选择其一:要么使该女子免受 后，妻子因设法使其丈夫遭到囚禁而被交付审判。 惩罚，要么放弃法不溯及既往这一大多法律体系都 她的抗辩理由是:据当时有效的法律，她丈夫所说的 接受的珍贵道德原则，，[山2幻](PI剧z 关于希特勒及纳粹党的言语已经构成犯罪。因此， 所谓告密者困境气，\。紧随其后，富勒也在《哈佛法 当她告发她丈夫时，她仅仅是使一个罪犯归案受审。 律评论》上发表了《实证主义与忠于法律一一答哈 而法院在审判中认为，妻子剥夺他人自由的罪名成 特教授》一文，与哈特针锋相对，提出了恶法非法 立