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商业秘密保护的困境与愿景 —— 在司法角度的观察 上海市高级人民法院 丁文联 丁文联  对外经济贸易大学法学博士，现任上海市高级人民法院知识产权 庭副庭长。长期从事民商事、知识产权审判，所审理上海勋怡企 业发展有限公司诉上海瑞申钢铁贸易发展有限公司财产权属纠纷 案、北京精雕科技有限公司诉上海奈凯电子科技有限公司计算机 软件著作权侵权纠纷案等案件被《最高人民法院公报》登载。出 版专著《破产程序中的政策目标与利益平衡》，主编《破产程序 运作实务》、《知识产权审判精要》等书籍，在《法商研究》、 《法学》、《南京大学法律评论》、《法律适用》、《人民司法》 等刊物书籍发表论文30余篇。国家检察官学院上海分院特聘教授， 复旦大学司法研究中心研究员，对外经济贸易大学竞争法研究中 心研究员。 2011-12-2 2 目录：  商业秘密的司法认定  认定侵犯商业秘密的证据问题  商业秘密与竟业禁止  进一步加强商业秘密保护的路径 2011-12-2 3 问题一：商业秘密的司法认定 商业秘密的认定：逻辑与经验  法律逻辑：秘密+价值+保密 （充要条件，原被告都会援引）  同时具备三者未必一定构成商业秘密（安客诚信息服务（上海） 有限公司诉上海辰邮科技发展有限公司等侵害商业秘密纠纷案， 邮寄广告，涉及15000条个人信息，含故意设置错误信息。一审 以证据不足认定不侵权，二审认为原告商业秘密不具有合法性， 不受保护）  三者不同时具备也未必不构成商业秘密（北京、上海，10多起涉 及清洁服务的纠纷，将客户如金茂大厦，作为商业秘密认定）  实际情况远比简单的要件规定复杂，事实上是否认定为商业秘密 常取决于各个案件中一些规定要件之外的因素，而且常常取决于 价值判断。结果就是，先有结论后有论证的循环论证。 2011-12-2 5 商业秘密认定：超越逻辑的经验 我们在案件中考虑的因素： 1、合同约定 2、劳动价值 3、竞争优势 4、制度配置 5、竞争秩序 6、就业自由 7、道德规范 8、过失泄密 9、公共利益 2011-12-2 6 第一组案例：保密合同与商业秘密认定  案例：1953美国Franke et al.v.Wiltschek et al案（原告向被告保密披露 了有关研究成果，被告悔约，自行开发。被告提供证据证明成果的内容 可以在公开专利中查到，有关改进只是一项不能申请专利的一般技术。 结果：认定）  案例：SI Handling Systems Inc. v. Heisley 案（大规模易帜，被告另成 立公司为通用汽车公司设计制造 “材料输送系统”，通用公司中关键决 策人物的姓名是否属于商业秘密，没有合同约定。结果:认定）  案例：1969英国Fraser v. Evans案（原告应希腊政府要求出具公共关系 研究报告，双方依据合同负有保密义务。报告落入英国记者手中，原告 请求法院禁止记者及报纸发表。结果：不认定） 2011-12-2 7 因素一：保密合同  问题：商业秘密是一种绝对性认定还是相对性认定 （绝对性不强，应该没有即判力）  保密合同对于商业秘密内容、范围的认定有证据意 义（既是保密措施，