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犯罪论干货背诵版50 条 （根据2016 年司法考试大纲编写） 作者：蔡雅奇 新浪微博：刑法蔡老师 微信公众账号：刑法天下（xingfacaiyaqi） 1、犯罪论是整个刑法总则的中枢，是司法考试中理论最强、难度最大、最容易丢分的 部分。首先，必须要明确犯罪论与刑罚论在整个刑法学科中的各自定位和功能。前者是关系 到定罪（定性）的问题，后者则是关系到量刑（定量）的问题。定罪是量刑的前提，量刑 是定罪的后果之一。定罪不一定量刑，但不定罪却肯定不能量刑。换言之，有罪不一定有 刑，但无罪却肯定无刑。 2 、犯罪论主要解决如下几个问题：（1）罪与非罪，即行为是否构成犯罪？这里要提 示一点，即使是无罪，也不一定是合法行为。须知，违法不一定是犯罪，但犯罪却一定是违 法，而且是最严重的违法。故非罪的行为，即不承担刑事责任的行为，可能依然需要承担民 事责任或行政责任。（2 ）是否完成，即行为是犯罪既遂还是犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中 止 ？（3 ）单独犯罪还是共同犯罪，即是否构成共同犯罪？（4 ）一罪还是数罪，即罪数形 态问题。此外，在司法考试中，还包括如下考点：犯罪构成理论、构成要件要素、犯罪的分 类等。 3、在犯罪构成问题上，命题人的观点是二阶层体系，亦即，犯罪构成由违法构成要件 与责任要件组成。违法构成要件不等于犯罪的全部成立条件，只是成立犯罪的一个要件。 违法构成要件是表明行为具有法益侵害性（违法性）的要件（由于在责任阶层不使用构成要 件概念，故可以将违法构成要件称为构成要件，亦即，构成要件=违法构成要件；由于违法 性由客观要素决定，故也可以称为客观构成要件），于此中讨论违法阻却事由；责任要件是 表明行为具有非难可能性（有责性）的要件，于此讨论责任阻却事由。 4 、从实质上说，犯罪的实体是违法 （法益侵害性）与有责 （非难可能性），与之相对 应，作为犯罪的成立条件，就必须由表明法益侵害性的违法构成要件与表明非难可能性的责 任要件。这就是二阶层犯罪论体系的大致轮廓。通俗地讲，二阶层犯罪论体系，即违法性构 成要件与责任要件，前者主要讲解两个问题，即构成要件符合性和违法性阻却事由，后者 也讲解两个问题，即主观构成要件符合性和有责性阻却事由。通常来讲，所谓违法，即行 为为法律所不允许，在法律上是无价值、反价值的；有责，是指对行为人的非难可能性。 5、在二阶层犯罪论体系之下，认定犯罪必须坚持从客观到主观、从违法到有责的过程， 而不能相反。违法性不是由故意、过失决定的，而是由结果、行为等客观要素决定的。责任 要素是为了解决主观归责的问题，即在客观地决定了行为性质及其后果后，判断能否将行为 1 及结果归咎于行为人，这便是故意、过失等责任要素所要解决的问题。所谓“主客观相统一”， 并不是只要具有主观要素与客观要素即可，而是要在行为具有违法性的前提下考察责任要素。 所以，必须先讨论行为的客观违法性，然后再考察行为人的有责性。对此，可参见2013/2/61 之D 项、2010/2/59 之C 项、2003/2/4 。 6、客观的构成要件要素，即为说明行为外部的、客观方面的要素，如行为、结果、行 为对象等。主观的构成要件要素，即为说明行为人内心的、主观方面的要素，如故意、过失、 目的、动机等。对此，可参见2014/2/4 之A 项、2012/2/51 之A 项。 7、记述的构成要件要素，即与构成要件要素相对应的客观事实，只需要进行事实判断、 知觉的、感性的认识即可确定的要素，即不需要法官进行价值判断即可断定的要素。规范的 构成要件要素，即为与构成要件要素相对应的客观事实，需要通过一系列的价值判断和理性 分析才可确定的要素。记述的构成要件要素与规范的构成要件要素，看似很抽象，很复杂， 但可以这样形象地理解和记忆：通过感性的认识、不假思索即可作出判断的，即为记述的构 成要件要素；通过理性的认识、认真琢磨才能作出判断的，即为规范的构成要件要素。对此， 可参见2014/2/4 之A 项、2012/2/51 之B 项。 8、司法考试中常见的规范的构成要件要素总结如下：国家工作人员、国家机关工作人 员、司法工作人员、公私财物、他人占有的财物、侮辱、