试论律师业务正当行为及刑事责任豁免.pdfVIP

律师制度　 Lawyer’s System JUSTICE OF CHINA 试论律师业务正当行为 及刑事责任豁免 Tentative Discussion on the Righteous Conducts of the Legal Profession and Their Immunity of Criminal Responsibilities 杭正亚 （江苏天豪律师事务所律师　江苏南京　210004） ■文 一、律师业务中的义务冲突呼唤正当行为理论 在执业过程中，必然会与对方当事人产生冲突，有时甚 至会与司法工作人员产生冲突，律师的言论可能损害他 律师是一个充满着矛盾、斗争的职业，律师业务中义 人的人格和名誉，这样对方当事人或司法工作人员有时 务冲突随时可见。这是因为律师的执业活动形成两方面的 也会认为律师侵犯了其人身权利，甚至要求追究律师的 关系，一是律师与当事人的关系，二是律师与社会的关系。 刑事责任。2000年 7月 1日，广东经国律师事务所何 在律师与当事人、律师与社会的三角关系中，律师处于私 伟民、徐作云律师收到南海市人民法院送达的一份刑事 权利 （律师与当事人）与公权力 （律师与社会）的交汇点 自诉状，自诉人为南海市丹灶镇副镇长罗坚华。罗认为， 上。有时私权利与公权力是不发生冲突的，比如律师代表 何、徐两人在法庭上捏造事实，诽谤自诉人向法庭提供 ① 私权利追求公权力的保护 （民事诉讼中居多）和适当处罚 伪证 。 （刑事、行政诉讼中居多）。有时则是发生冲突的，这种冲 突往往带来了律师的义务冲突： 这些冲突说到底就是公权力与私权利的冲突，在冲突 中究竟是牺牲公权力，还是牺牲私权利，有着诉讼价值观 比如，提出证据方面的冲突。担任辩护人的律师，一 念的不同。根据美国著名刑法学家赫伯特 ·帕尔的分类， 方面义务是 “根据事实和法律提出证明犯罪嫌疑人、被 诉讼价值观念主要有 “正当程序观”与 “犯罪控制观”，前 告人无罪、罪轻或者减轻免除其刑事责任的材料和意见， 者认为权利重于效率，后者认为效率重于权利。一般认为， 维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益”（《刑诉法》第35 英美法系的刑事诉讼倾向于 “正当程序观”，大陆法系的 ② 条）；另一方面义务又是 “不得帮助犯罪嫌疑人、被告人 刑事诉讼则倾向于 “犯罪控制观”。我国受大陆法系影 隐匿、毁灭、伪造证据或者串供，不得威胁、引诱证人 响较大，又受封建专制思想遗毒最深，官本位思想更浓， 改变证言或者作伪证以及进行其他干扰司法机关诉讼活 公民法律意识普遍淡薄，强调国家利益高于一切，为维护 动的行为”（《刑诉法》第38条）。如果证人过去的证言是 国家的整体社会利益而不惜牺牲个人利益。这就造成了近 错误的，律师要求他如实作证就是改变证言。如果律师 年来全国许多律师因业务行为而被指控构成犯罪，法庭上 提出的证据经审查确有错误，事实上又干扰了司法机关 控方似乎言之凿凿，律师似乎罪当该罚。《中国律师》载 ③ 的诉讼活动。 文透露：“全国已有 200多位律师在履行职责时被捕。 ”