刑法做题补漏20150917by牧野.pdfVIP

刑法 一、 刑法概说 1. 罪刑法定原则的基础是，民主主义（国民立法）+尊重人权（行为预测）， 具体要求 ，禁溯及既往、成文法 （排斥习惯法）、禁类推、刑罚适当； 故 ，根据罪刑法定原则，司法者不得作出类推解释； 2. 体系解释 （同词同义）与相对解释（同词可不同义）是相反的解释方法； 3. 当然解释——举重以明轻 ，举轻以明重 ； 4. 扩大解释与缩小解释 ，属于解释技巧 ，不能同时适用 ； 5. 法条中存在注意规定 ，是重申和强调作用 ； 6. 法律拟制 ，原本不符合规定的行为按规定处理 ； 二、 犯罪构成 1.14-16 岁犯罪八条 ：故意杀人，故意伤害致重伤或死亡，强奸，抢劫，贩毒， 放火，爆炸，投毒； 2.成立故意犯罪，不需要意识到违法性，只需要意识到社会危害性； 3.成年人威胁：“你不*** ，我就自杀”后真的自杀，自负其责，与他人无关； 4.误将他人作为妻子，发生性关系，不构成强奸罪，因无犯罪故意； 5.踢屁股、推一把，不构成故意伤害的实行行为； 6.甲体制特殊，乙不知情，轻度刺激，甲死亡。认定：意外事件。注意：甲的死 亡与乙的行为之间，存在因果联系（客观事实），但不构成过失犯罪； 7.不可罚的事后行为（盗窃后销赃），因为并未触犯 新的 法益； 但如果前一行为不构成犯罪 （以为玉佩不值钱而顺走），后以 5 万元卖出，则不 是不可罚的事后行为（因为后一行为触犯了法益）； 8.事先的故意：想下安眠药后再杀死，结果安眠药已经致死； 9.防卫是否过当，要看最终结果——扔哑铃砸中小偷后脑，3 天后死亡，过当； 甲正当防卫致乙重伤 ，乙求救 ，甲未施救而离开 ，致乙死亡，过当； ——正当防卫，有防止更严重后果的义务； 10.井下救人，放下绳子，认出是仇人，不拉，是不作为；拉到一半（拉上来、开 始拉、对方抓住绳子），放手，是作为； 11.具体的事实认识错误：未超出同一犯罪构成，包括对象错误、打击错误和因 果关系错误； 按照具体符合说，主管事实与客观事实是具体的相一致时，才成立故意既遂犯； 按照法定符合说 ，主管事实与客观事实在犯罪构成范围内相一致时，即成立故意 既遂犯； 12.对于“事先故意”，有三种观点： 分割的观点 ：前行为未遂 ，后行为过失 ； 统一的观点 ：前后行为是一个统一整体 ，整体构成既遂 ； 和稀泥观点 ：如主观认为已死 ，则前未遂后过失 ；如主观认为未必已死 ，则既遂 ； 13.单位犯罪：可以是故意，也可以是过失； 14.对单位，只能处以罚金，不能没收财产； 15.恶作剧：将高压气泵塞入肛门，故意犯罪；放到肛门附近，过失犯罪； 16.不能犯：主观有犯罪故意，但行为无危害可能（扎纸人） 与未遂犯不同（因未拧开硫酸瓶盖而未泼洒，是未遂） 17.亲属不负有相互组织继续犯罪的法律义务（例外：无限人） 三、 正当防卫 1. 保护国家公共利益，他人利益，也可以构成正当防卫； 2. 财产犯罪，即使既遂，如果能当场挽回财务，视为不法侵害仍在进行，成立 正当防卫； 3. 阻止偷越国境 ，阻止卖淫 ，都不构成正当范围 ； 4. 有罪之人 ，遭到不法侵害 ，也可以构成正当防卫 ；黑吃黑是犯罪 ，抢劫赌资 构成抢劫罪 ；（从对抗第三人非法取得的意义上，赃物收到法律保护） 四、 犯罪中止 1. 预备阶段中止 vs 实行阶段中止 ：后者须法益侵犯已到紧迫现实直接的程度； 2. 中止必须有防止结果的发生，但如果因异常因素介入，导致因果关系切断， 也构成中止（如医疗事故，或送医路上被车撞） 3. 甲的钥匙无效或投错邮箱 ，乙用其他方式盗窃成功。则甲构成未遂。 五、 共犯 1. 贩卖淫秽物品牟利罪，只出发卖方，不处罚买方，故不构成共犯； 2. 贩卖毒品 ，买方量少自吸 ，同上 ； 3. 强化犯意（本已有杀人故意），不是教唆犯（教唆须引起犯意） 对比 ：诈骗 ，可以是强化误解 ；原因，有无犯意是本质区别，有无误解（对 名画赝品的判断）则只是程度不同； 六、 罪数 1. 冒充国家工作人员诈骗，同时构成诈骗罪和招摇撞骗的，择重处罚； 招摇撞骗 ，是骗 ，而不是用暴力 ，故冒充警察抢劫，只是抢劫；冒充军人劫 机，只是劫机； 2. 运送他人偷越国境罪中，杀害、伤害、强奸、拐卖或对检察人员杀害、伤害 的，应数罪并罚； 3. 法条竞合 ，侵犯客体相同 ；（同心圆） 想象竞合，同一行为，两个行为的不能构成想象竞合（明知犯人想杀证人， 私放，果真杀死证人。构成私放罪和故意杀人罪的想象竞合——一个行为） 七、 刑罚体系 1. 审判时怀