完善我国反商业贿赂立法思索.docVIP

完善我国反商业贿赂立法思索根据《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第2条的规定，我国立法上将商业贿赂界定为“经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。”随着我国对商业贿赂现象打击力度的日益加大，商业贿赂行为在现实的生活中也日趋呈现出隐秘性、多样性等特点。常见的形式有给回扣和手续费、送礼品和礼金、以购代贿、以赌博输钱代贿的行为以及提供消费项目代贿等。 一、商业贿赂的危害 竞争是市场经济的基本特征，正当竞争能推动一个国家市场经济的发展，而不正当竞争会影响国家经济健康有序地向前发展。商业贿赂行为作为一种不正当竞争行为，其危害十分严重。 1.商业贿赂损害消费者的合法权益。不正当者通过行贿推销其伪劣商品，轻则使消费者吃亏上当，重则会给消费者造成人身伤害甚至人身伤亡。 2.商业贿赂损害其他正当经营者的利益。个别经营者采取贿赂手段来争取交易机会，而使得那些具有市场竞争优势的正当经营者在竞争中处于不利地位，严重地影响到了他们的正当利益。应该说，商业贿赂行为直接损害的是其他正当竞争的经营者的合法权益。正是基于此，各国的反商业贿赂立法都赋予其他经营者，针对违法经营者的民事诉讼权，从而要求违法经营者赔偿其经济损失。 3.商业贿赂行为破坏了市场竞争秩序，阻碍了健康的市场机制的形成。市场竞争应当是一种以价格、质量、售后服务等为标准的竞争。市场经济就是竞争经济，通过正当竞争优胜劣汰，迫使企业及其成员最大限度地发挥积极性，革新技术，提高产品质量，增加企业在市场上的竞争力。而商业贿赂，是用不正当手段去战胜对手，这种行为直接破坏了竞争机制的形成和运行，危害整个经济的发展。 4.商业贿赂造成大量国有、集体财产被侵吞。由于商业贿赂都是在账外暗中进行，产生的不正当利益进入交易对方单位的“小金库”或者个人腰包，导致国家、集体财产被私人大量侵吞的严重后果。 5.商业贿赂败坏了社会风气。弄虚作假，权力经营，贿赂交易等等不正当竞争行为，是一种严重的商业不道德行为，导致商业信用下降，同时，也败坏了整个社会风气。 二、我国反商业贿赂立法的缺陷与完善 商业贿赂是《反不正当竞争法》所禁止的不正当竞争行为。《反不正当竞争法》第8条、第22条分别对商业贿赂行为做出了禁止性规定和处罚性规定，对防范和禁止商业贿赂行为起了一定作用。但是，这些规定过于原则和简约，可操作性差，执行难度较大，主要体现在以下几个方面： 1.关于商业贿赂的手段。《反不正当竞争法》第8条对商业贿赂手段的规定极为简单，只原则性地概括为“财物”和“其他手段”两大类。这些规定过于原则和简约，操作性差，执行难度大，《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第2条、第3款对作为商业贿赂手段的财物进行了解释，即：“现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。”第2条第4款对“其他手段”作了解释，即“是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段”。显然，这两款规定都是典型的例示性规定。“促销费”、“宣传费”……等都是例示用语，列举给予财物的一些典型形式，但这些形式不能涵盖所有的商业贿赂手段，遂以“等”字进行概括。但还是没有从根本上对商业贿赂的形式做出详细、易操作的规定。由于法律规定不好操作，《反不正当竞争法》实施以来，在反商业贿赂方面取得的成效也不显著，而在现实生活中，商业贿赂行为极为普遍，屡禁不止，在药品购销、旅游、建筑等行业中尤为严重。许多法律界限的难以划分和商业贿赂行为的难以界定，使得对商业贿赂行为的整治举步维艰。 2.关于附赠行为。我国《反不正当竞争法》未涉及附赠行为，从近年来的商业实践看，采取附赠方式推销商品的现象越来越普遍，许多附赠行为已成为对正当竞争构成危害或者威胁的行为。因此，《反不正当竞争法》未对附赠行为做出相应规定，确实是一大缺陷。为规制不正当的附赠行为，国家工商局在制定的《关于商业贿赂行为的暂行规定》第8条做了以下规定：“经营者在商品交易中不得向对方单位或者个人附赠现金或者物品。但按照商业惯例赠送小额广告礼品的除外。违反前款规定的，视为商业贿赂行为。”在此，是将附赠作为商业贿赂行为看待的，但它只规范了经营者之间的附赠行为，不包括经营者对消费者的附赠行为。是否还需要对经营者向消费者的附赠行为也做出相应的法律限制，这一点我国法律没有相关的规定，存在一定的缺陷。 3.关于商业贿赂的法律责任。商业贿赂的刑事责任。我国的《反不正当竞争法》和《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》虽然规定了行为人的刑事责任，但是由于我国《刑法》对于贿赂犯罪的限定比较狭窄，在商业贿赂行为构成的刑事罪名和承担的刑事责任