海峡两岸暨香港澳门诉讼审判制度的比较与借鉴研究——以诉讼审判制度为中心.docVIP

　　海峡两岸暨香港澳门诉讼审判制度的比较与借鉴研究——以诉讼审判制度为中心 一、大中华区诉讼审判制度概要 　　在大陆地区，依据《人民法院组织法》的规定，刑事案件和民事案件的审判，是由地方各级人民法院、军事法院等专门人民法院及最高人民法院行使。地方各级人民法院分为基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院。上诉和抗诉案件的审判，则由审判员组成合议庭进行审判。实行四级二审制，即两审终审制。此外，全国人大常委会、司法部及最高人民法院针对人民陪审员制度，及陪审范围职权等，也分别作出各项决定、改革试点方案和实施办法等。包括规定刑事案件被告、民事案件当事人及行政案件原告，均有权申请人民陪审员参与合议庭审判。建立广泛性和代表性的人民陪审员信息库，随机抽选;人民陪审员必须实质参与案件审理，有权全程参与案件的调查和调解，并就案件事实的认定独立发表意见，进行合议庭评议表决;采取多数表决认定事实，少数人的意见应当写入笔录，共同负责;至于法律适用问题，人民陪审员则仅有发表意见权，无表决权。人民陪审员及法官人数，由试点法院决定。若多数表决的事实认定，有重大分歧，且违反证据规则，可能导致适用法律错误或造成错案的，可提交院长决定是否由审判委员会讨论决定，并载明决定理由于裁判文书中。由此表明，大陆的审判制度，基本上虽仍属大陆法系国家的参审制，然亦已借鉴实行陪审团区分事实争点与法律争点的审判制。 　　根据《中华人民共和国香港特别行政区基本法》(以下称《香港基本法》)，香港原有法律，即普通法、衡平法、条例、附属立法和习惯法，除同基本法相抵触或经香港特区的立法机关作出修改外，均予以保留。香港特区享有独立的司法权和终审权。设立终审法院、高等法院、区域法院、裁判署法庭和其他专门法庭，依照上述普通法等进行审判。原在香港实行的陪审制度原则予以保留。基上可知，香港特区所实施的，仍是属于英美法系审判制，即由陪审团裁判的诉讼审判制度。 　　根据《中华人民共和国澳门特别行致区基本法》(以下称《澳门基本法》)，按照一国两制的方针，不在澳门实行社会主义的制度和政策，保持原有的资本主义制度和生活方式。澳门原有的法律、法令、行政法规和其他规范性文件，除同基本法相抵触或经澳门特区的立法机构作出修改外，均予以保留。继续保持澳门原有法律制度和原则。设立检察院及检察官，由中央人民政府任命检察长，独立行使检察职能，不受任何干涉。设立初级法院、中级法院和终审法院。行政和税务诉讼，由行政法院管辖，不服裁决者，可上诉中级法院。对澳门特区所有的案件均有审判权。采取法官独立审判，罪刑法定主义和无罪推定原则。依照澳门特区原来实行的办法，作出有关当地和外来的律师在澳门特区执业的规定。基上可知，澳门特区所实施的，仍是属于大陆法系审判制，即职业法官裁判的诉讼审判制度。 　　根据我国台湾地区的诉讼审判制度，普通法院依据法院组织法的规定，设立地方法院，有法官一人独任或三人合议行审判;高等法院以法官三人合议行审判;最高法院以法官五人行审判。审判案件包括民事、刑事及其他法律规定的诉讼案件。检察机关则在各级法院配置检察署，设置检察长及检察官，实施侦查、提起公诉、实行公诉、协助自诉、担当自诉及执行等职权。依案件轻重或金额大小情况，行三级三审或三级二审。当事人有再审权，刑事案件最高法院检察署检察总长有非常上诉权。行政法院依据行政法院组织法的规定，设立高等行政法院，以法官三人行合议审判;及最高行政法院，以法官五人行合议审判，掌理行政诉讼案件。另外，依智能财产法院组织法的规定，设置智慧财产法院，负责审理商标权、专利权、著作权、营业秘密权、集成电路布局权等案件的审判，并对应设置高等法院检察署检察官，采取民事第一审独任或上诉审合议审判制。另设置技术审查官，承法官之命办理案件的技术判断、技术资料的搜集分析及提供技术的意见，并参与诉讼程序。基本上我国台湾地区也是属于大陆法系审判制，即职业法官裁判的诉讼审判制度。 　　二、英美法系和大陆法系诉讼审判制的不同 　　英美法系的陪审团审判制，采取被动式的当事人对抗主义，即重程序正义。源自于古代对抗国王权力压迫的分权理念，认为把审判权交给国王派任的不受制衡、高高在上的法官来自由心证审理，是一件危险的事情。还有因土地辽阔，国王派出的巡回法官(Bench)，因不谙当地民情风俗，需要由当地知情的人来协助审判，协助的人叫知情陪审员，之后变为不知情的陪审员，而后演变成陪审团审判制度，把案件事实争点(Issue facts)和法律争点(Issue laws)完全分开，前者由陪审团裁断，后者由法官裁断。英、美等国认为这是他们在人类历史上最伟大的发明，美国联邦宪法甚至将受陪审团审判的权利列入宪法条文中。而大陆法系的职业法官审判制，采取主动式职权进行及自由心证主义，即重实质正义。不论事实或法律争点，全是由受过法律专业训练