法槌下正当程序.pdfVIP

行政法学研究 2007年第3期 法槌下钓叠当程序 髫p 熏／l-| (清华大学法学院，北京100084磺士研究生) 摘要：靖蘸行政法学界对于行政程序的研究，多键熏于理论晨藏的讨论和构建，走的 是一条以立法为导向的研宛范式；茂盼对域缔缎验的过分荚注，使学者们忽视了本土行政法 实践中所发生的诸多变革。为此，本文将对行政程序研究的关注点放在我国的司法实践上， 通过对个案的研读，来发掇实践中法官砖于正豢程序的态度以及正骞程序在法官载决中的 演变；通过对法官判决的制度性效应的观察，思考法官对藏当程序在我国的传播和发展中的 推动作用。 关键谲：盂誊程序；蓑离法院公擐；法官遣法 中嚣行政法治酶发展，在菜静意义上是壹褥政法学术界与立法赛互动懿缨果。一部行 政法律的出台先是学界的大力呼吁和倡导，随后学者们投入到为立法而收集资料、对具体问 题进行研究、构建立法框架的过程之中，在整个立法出台的前后，也是学界对相关问题热烈 讨论之时。在这一呼吁穰袁搂参与过程孛，“政法法学”穰“立法法学”④煞研究范式也应运 而生。现在行政程序法的研究和起草同样在经历这一过程。行政程序的研究随着行政程序 法的起草，变得日益升温。很多优秀的著作和文章相继问世，②多数文章将注意力集中在 行致程序酶整俸梅建、吴缛髑度豹讨论，或者是黠域外经验的介绍上。学者的这些努力对于 推动中国行政程序法立法进程有着重要的意义，但是，在反思目前行政程序研究的现状时， 我们发现：尽管学者们对发轫于西方法治语境巾的程序价值、观念与理论进行了反复的介 ①参见何海波：《中国法学研究范式的变迁，载《行政法的中国之路：应松年教授七秩华诞祝搿文 集》，中弱政法大学掇舨社200s每版，第9一18页。 。 ②典型静著铬如应松年主编：《矫国衙酸程序法，孛国法镧掇舨社l嘲年舨；章劐嫩；《行致程序法 基本理论，法律出版社2003年版；王万华：《中国行政糨序法立法研究，中国政法大学出版社2005年版； 应松年、杨小君：《法定行政程序实证研究：从司法审查的京度分析，国家行政学院出版桂2005年版等；近 凡年研究行致正当稷序懿优秀文章有王镶钵：《正当法律程序与最低限度豹公菠——基予褥致程序角度之 考察》，载《法学评论》2003年第2期；朱芒：《论行政程序难当化的法根据——日本行政程序法的发展及其 启示》，载《外国法译谭》1997年第l期；周佑雳：《行政法舱正当程序原则》，载《中国社会科学》2004年第4 期；高秦傣：《论社会保障行政孛豹正当程謦，载《援：较法研究》20∞年第4期。 97 万方数据 行政法学研究 2007年第3期 绍、阐释和论证，但是当他们希望以此来改革中国当下的法律程序制度时，却鲜有对此种法 律程序在中国司法实践中运行的现状进行关注。 在本文中，笔者试图通过个案去探寻这块被人遗忘的角落，从中发现正当程序在司法实 践中的面目，揭开其神秘的面纱，同时也希望本文能够为学者研究司法实践中的行政法理论 问题作一些有益的尝试。 一、现有立法对正当程序的要求与制度性缺失 1989年4月全国人大通过的《行政诉讼法》第一次对行政权的行使提出了程序合法性 要求。“程序法治”从此成为行政法治实践中的一个方面。该法第一次规定了人民法院对 “违反法定程序的”的具体行政行为，“可以判决撤销”，从而以立法的形式确立了行政权行使 过程中的程序合法性原则。①但是问题也正在于，这种审查是建立在合法性，即法定程序的 基础之上的，所以该审查严重依赖于具体法律的规定，而我们的现实恰恰是：规范行政权行 使的“法定程序”很少。在实践中，许多行政活动仍然没有法定程序可循。② 1998年《行政处罚法》出台，暂时缓解了实体法中缺少“法定程序”使得司法审查成为画 饼充饥的尴尬。处罚法中确立了一系列诸如回避、告知、听取意见、送达、听证、职能分离等 程序性的制度，使得在重要的行政领域实现了法定程序的要求。接下来《行政许可法》、《治 安管理处罚法》的