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试述委托资产管理协议的若干法律问题 委托资产管理业务指公司接受委托人管理其资产的要求，并根据双方签订的协议规定，对委托资产进行投资管理，使之安全、有效增值的业务活动。委托资产的投资收益归委托人，公司按协议规定向委托人收取管理费。由于资产管理是一项基于收费基础上的高利润业务，而且不需要巨额资本就能获得稳定的收益，所以海外券商乃至银行和保险公司都将其视为一项重要的业务收入来源。在美林等海外券商的利润构成中,资产委托管理带来管理费用收入占据了四分之一以上,已成为一块十分稳定的利润来源。 近年来，随着入市资金增多，市场对委托资管理业务的需求日益旺盛。不少券商着眼这块业务的增长潜力，纷纷对组织架构、业务流程、业务结构进行了重新组合，成立了专门的业务部门。有关市场统计数据显示，去年，我国券商资产委托管理业务量明显上升。约有30家证券公司为近60家上市公司提供了资产委托管理业务，涉及金额近50亿元。然而，由于政策因素、市场环境以及券商本身的管理水平等因素的影响，资产管理业务的发展前景仍然若隐若现。本文仅就资产管理协议涉及的若干法律问题进行论述。 一、资产管理协议双方当事人的主体资格 1、受托方 目前证券委托资产管理的受托方通常包括三个方面：一是证券公司；二是信托投资公司；三是专门成立的资产管理公司。证券公司的资产管理资格在1999年3月7日中国证监会发布的《关于进一步加强证券公司监管的若干意见》中有明确规定，证券公司应按批准的业务范围，合规经营。综合类证券公司经批准可以从事经纪类证券公司业务外，还可以从事证券的自营买卖、证券的承销和上市推荐，证券投资咨询，资产管理，发起设立证券投资基金和基金管理公司以及中国证监会批准的其他业务。因此，证券公司是否具有资产管理业务资格完全由中国证监会严格审核确定，与具有资产委托管理资格的综合类证券公司进行合作是保护委托资产安全性的首要条件。此外，1999年底财政部颁布的《证券公司财务制度》和《证券公司会计制度》对原先不明确的受托资产管理业务作了相应的会计规范。这也是迄今为止我国第一部对证券公司资产管理业务有明确规范的证券法规。因此，综合类证券公司从事委托资产管理具有明确的法律依据。 信托投资公司从事资产管理业务也具有明确的法律依据，资产管理业务委托方与受托方之间是一种信托关系，适用《信托法》的相关规定。而资产管理公司的资产管理业务目前尚无相应的法律规范，其从事资产管理业务亦无相应的合法身份。 2、资产管理业务委托方的资格管理 目前证券市场对投资主体资格的限制很少，证监会1999年颁布了《关于法人配售股票有关问题的通知》，使禁锢已久的三类企业（国有企业、国有资产控股企业、上市公司）和保险基金得以进入证券市场，三类企业既可以配售新股，也可以通过二级市场持有时间不少于6个月的股票；保险基金可以以不超过其资产总额10％比例的资金购买已上市的基金或参与配售新发行的基金。此外，除银行之外的一般企业法人、事业法人、社团法人、个人均可以通过委托资产管理的方式分享证券市场的投资收益。 二、对资产管理人的风险控制 投资者参与资产管理充分体现了他们对专家理财和控制风险水平的信任。但是随着资产管理业务规模的扩大和运作日益复杂，我国券商中从事资产管理业务的部门在组织上往往并不独立，这很容易变相成为自营盘，甚至导致转移利润和内幕交易等违法行为。因此投资者对受托人的这种信任必须要有相应的制度保证，即有必要在资产管理协议中明确管理人的禁止性行为、限定委托资产的投资范围，以对委托资产管理的投资风险进行相应的控制。我们认为，资产管理业务中，对资产管理人的风险控制应该至少包括以下方面： 1、委托资金应单独立户管理 所有权与经营权分立是资产管理的基本运作模式。2001年2月25日中国证监会发布《客户交易结算资金管理办法》。该《办法》规定，证券公司开展资产管理业务接受客户存入的委托资金，在本办法中视同客户交易结算资金进行管理。《办法》第二条规定：“客户交易结算资金必须全额存入具有从事证券交易结算资金存管业务资格的商业银行，单独立户管理。严禁挪用客户交易结算资金。”根据上述规定，委托人的委托资金必须单独立户管理有了法律依据，从而使证券公司的委托资金与自营资金独立运行，保证委托资产的独立性。委托管理后资产的所有权人仍是客户本人，所有权并未发生变更。此外，委托资产的独立性还应包括：不同委托人的委托资产也要严格区分；不同类型的资产管理应该独立运作，相互间不得混淆。因此，委托资产不能存放于受托人名下的证券帐户中进行操作，而应设立专门的资产管理帐户。 2、限定资产管理业务中管理者的投资行为 受托方经营管理受托资产，必须恪尽职守，履行诚实、信用、谨慎、有效管理的义务，并为委托方的最大利益经营管理受托资产。资产管理人在资产管理中的禁止性行为应包括：受托人经营