外交保护权.docVIP

论外交保护中的用尽当地救济规则 ——兼评2006 年联合国《外交保护条款草案》 黄涧秋 摘 要 用尽当地救济是外交保护的限制性条件,其法理依据主要为尊重责任国的属地优越权,它是追究国家责任的程序性条件。用尽当地救济不适用于国家遭受直接损害的情况,在国家损害与国民损害的混合请求中,我们应当考虑哪一种请求属于主要要素。当地救济应当是有效和受害者可以寻求的,受害者应当用尽所在国的一切有效的行政和司法救济手段以及程序上的便利。国内求偿与国际求偿在内容上应当具有实质上的一致性。 关键词：外交保护;用尽当地救济;国家责任;适用 Abstract : Exhaustion of local remedies is a rest rictive condition for diplomatic protection , and it s main base is respecting t he territorial jurisdiction of reliable states. Besides , it is also a p rocedural condition of investigate t he responsibility of states. This rule does not apply to t he direct injuries t hat states suffered. In t he mixed injuries , we should make out which claim is t he main element . The local remedies should be effective and available for t he injured party , and t he party should exhaust all t he effective administ rative and judicial remedies and procedural conveniences in t he local state. Domestic claims should be of substantial identity as international claims. Key words : diplomatic protection ; exhaustion of local remedies ; state responsibility ; application 外交保护指当一国国民的合法权益受到所在国的侵害后,该国民的国籍国可以通过外交途径或其他方式对责任国进行国际求偿,以保护该国民的权利。长期以来,在国际习惯法上,用尽当地救济一直是一国行使外交保护权的基本条件之一,用尽当地救济规则(下称“用尽”规则) 是外交保护制度的内在组成部分。不仅如此“, 用尽”规则还被大量的国际投资条约、国际人权公约所载入,它在国际法中的运用相当广泛。在2004 年一读草案的基础上,2006 年的联合国国际法委员会( ILC) 第58 届会议二读通过了《外交保护条款草案》(下称“草案”) ,草案专设一部分条文(第三部分) 对“用尽”规则在外交保护中的运用进行系统阐述,其中既有对“用尽”的习惯法规则进行编纂的意义,又体现了对“用尽”规则在实践中运用的逐步发展的总结。草案中的“用尽”规则反映了国际社会对外交保护制度的最新认识,值得我们加以研究。 一、“用尽当地救济”规则在外交保护制度中的意义 当个人的合法权益受到其所在国的不法侵害后,在该人没有用尽其所在国所有的行政和司法救济之前,该个人的国籍国不能进行外交保护,国际性法庭也不能受理其本国代表他进行的国际求偿案件。这是我们对“用尽”规则的一般性理解,该定义表明了“用尽”规则是外交保护权行使的一个限制性条件。草案第14 条第1 款规定:除非有第15条规定的情形,一国对于其国民或第8 条所指的其他人所受的损害,在该受损害的个人用尽一切当地救济之前,不得提出国际求偿。草案的第二、第三部分是其主体部分,第二部分以“国籍”联系来限制有权行使外交保护的国家,第三部分以“用尽”来限制国家的国际求偿的提出。 按照草案对外交保护的定义,外交保护权的行使方式为通过外交行动或其他和平解决手段援引另一国的责任。对受害个人的损害的救济不是由受害者直接诉诸责任国,而是由受害者国籍国与责任国进行政府层面上的国际交涉而得到解决。因为这种国际不法行为造成的损害使得两国产生了国际争端,这一国际争端将通过外交保护方式得到解决。在解决国际争端的意义上,外交保护属于和平解决国际争端方法的范畴。也就是说,外交保护是国籍国代表受害者个人的一种国际求偿。而“用尽”规则要求国籍国进行国际求偿之前,受害者个