【地铁购知识汇】阿里京东关于商标之争.docxVIP

阿里京东关于“双十一”的商标之争购物狂欢大战未到，猫狗大战之“双十一”商标大战已然硝烟弥漫：2014年10月16日，天猫（系，下同）发布《通告函》，宣称已于2012年注册“双十一”系列商标（注册号10136420），直指“少数电商企业”侵犯其商标专有权，并保留“通过司法途径进行追究的权利”。随后，有媒体爆料，该《通告函》被发往全国各媒体及主流搜索引擎，要求停止京东等投放的有关双十一的广告。据传，受此影响，京东不得不放弃双十一促销新闻发布会。2014 年10月30日，京东（系，下同）发布《致全国媒体合作伙伴的一封信》，痛陈“该电商企业（注：天猫）……试图将此节日以‘合法’的方式据为己有，甚至用 威逼利诱的手段给媒体和电商同业公司设置障碍……有违公平竞争的原则。这种借法律之名、行垄断之实的行为……损害了消费者利益。”一、大战，哪门子戏？先 不论商业上的纷纷扰扰、得得失失，单看看猫狗大战背后的法律问题。从前面引子不难看出，大战的原委，无外是因为京东侵犯了天猫的“双十一”商标权。京东就 弄了几个“双十一”的广告语、广告图，咋就侵犯了天猫的商标权呢？要搞清楚其中的法律道道，先从几个基本的商标法常识说起。?经从国家商标局核实，天猫确实注册了“双十一”商标。那么问题来了，天猫为什么要把“双十一”注册为商标？又为什么能注册成为商标？请看下面两条Tips：Tips 1 服务名称、注册商标、商业标识及其他服 务名称，可分为通用服务名称或特有服务名称。例如，注册商标之前，天猫仅仅是将“双十一”作为一项特有服务名称，即特定化指称天猫的网络购物狂欢节，天猫 “为零售目的在通讯媒体上展示商品”。因天猫第一次赋予“双十一”购物狂欢节的内涵，因此而被特定化为服务名称。我国现有法律体系，暂无对特有服务名称的 有效保护，只有当特有服务名称上升到“知名服务的特有名称”后，才能获得《反不正当竞争法》第五条第二款的有限（与知名度匹配的地域）保护。而注册商标，指经商标局核准注册的商标，一经核准注册，即获得《商标法》上的排他性的商标专有权，无论是否知名，不受地域限制（国内），其他人未经商标权人许可，不得使用注册商标。这就是天猫为什么要将“双十一”注册成为商标的原因，大大提高“双十一”的独占性和排他性。商业标识，例如LOGO、广告语等，往往只享有《著作权法》意义上的保护，这种保护通常弱于《商标法》上的保护。Tips 2 哪些可以注册为商标？从形式上看，《商标法》第8条明确规定了文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等。从 实质上看，《商标法》第9条明确规定必须具有一定的显著性。显著性通常包括“固有显著性”和“获得显著性”。在天猫购物狂欢节之前，“11.11”仅具有 “光棍节”的“固有显著性”；经天猫特定化之后，人们常用“双十一”表达具有购物节意义的“11.11”，因此而具有“购物节”的获得显著性，这为“双十 一”获准注册商标奠定了显著性基础。从内容上看，《商标法》第10、11、12条明确规定了常见的一些禁止行为，例如仅表示商品或服务的特点、特征的，不得作为商标注册。那么问题来了，某种意义上说，“双十一”作为购物节这一服务的“时间”特点、特征，为什么能够被注册成为商标呢？这个问题值得探讨。二、天猫，胜算几何？看热闹的不嫌事大，大家都在问，为什么天猫不去起诉京东呢？商业考虑避而不谈，我们来看法律问题。天猫起诉的胜算，取决于京东的行为是否满足商标侵权的全部要素，即天猫商标专有权的边界、京东的侵权行为以及混淆性问题。Tips 3何为商标专有权？讨论这个问题有点小儿科，权当普法。这里关注两层含义，商标专有权的排他性及边界问题。毫无疑问，天猫2012年起获得了“双十一”商标的专有权，从那时其即有权排他性的使用该商标，并有权要求任何未经其许可授权的第三方停止使用、消除影响，甚至是要求其赔偿损失。所以，天猫发出《通知函》，或者是采取诉讼行动，法律程序上，并无不妥。另 外一个问题，专有权的边界问题。《商标法》第56条明确规定，注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。本案中，天猫在第35、38、 41类上注册了、、商标，三个商标子类别基本上涵盖了通过互联网销售产品、发布广告等商品 情形，所以其行使商标权的范畴并未越界。Tips 4商标侵权的常见形式我国《商标法》第57条列举了一些常见的侵犯商标专有权的情形。本案属于第一种情形，未经商标注册人的许可，在同一种商品或服务上使用与其注册商标相同的商标的。因为按照媒体的说法，京东直接在网站及广告中使用了与“双十一”商标相同的内容。这 里其实有一个司法实践中争议颇大的问题，京东目前仍然在突出使用“11.11”这类标识，这是否属于第二种“未经商标注册人