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对我国执行异议之诉的解读作者：杨留强??发布时间：2010-05-06 17:46:45????执行异议之诉，是指当事人和案外人对执行标的实体权利存有争议，请求执行法院解决争议而引起的诉讼。执行异议之诉是执行救济的途径之一。2008年4月1日开始施行的新《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第二百零四条和2008年9月8日通过，2009年1月1日施行的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》（以下简称《执行解释》）第十五条到第二十四条对执行异议之诉作了规定。????一、我国执行异议之诉的前置程序????依照《民事诉讼法》第二百零四条规定，在执行过程中，案外人对执行标的提出异议，并经人民法院处理是提起执行异议之诉的前置程序。案外人对执行标的提出异议，本文称之为案外人异议。案外人异议不同于执行异议。执行异议，是指当事人或利害关系人认为民事执行行为违反法律规定，向执行法院提出的异议。由于民事执行行为仅涉及当事人和利害关系人程序上的权利和义务，一般通过执行法院异议审查和上一级法院复议解决，并不诉诸诉讼。而案外人异议，涉及当事人和案外人的实体权利，能提起执行异议之诉。????（一）执行过程和执行依据的确定????依照《民事诉讼法》第二百零四条规定，案外人提出异议的期间只能是在执行过程中，即从执行立案到执行终结。如果是在执行立案之前，案外人可以通过审判监督程序解决；如果是在执行终结之后，案外人可以通过审判监督程序或者提起新的诉讼解决。????依照《民事诉讼法》第二百零四条规定，案外人、当事人认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；和原判决、裁定无关的，可以向人民法院起诉。“原判决、裁定”的范围包括已经发生法律效力的民事判决、裁定和刑事判决、裁定中的财产部分，再加上《民事诉讼法》第二百一十一条：“人民法院制作的调解书的执行，适用本篇的规定”，还包括法院制作的调解书。和原判决、裁定无关，可以向人民法院起诉的情形是指对执行依据指定交付的特定物之外，执行法院在执行过程中对相关财物采取执行措施时，案外人对该相关财物提出异议而引起的诉讼。“原判决、裁定”之外的其他法律文书，如仲裁裁决书、公证债权文书等，则不适用于案外人异议。?? （二）案外人的范围和提出异议的形式????案外人，即执行当事人之外的自然人、法人或其他组织；执行当事人，即申请执行人和被执行人，执行当事人还包括在执行过程中，被人民法院依法变更、追加为当事人的公民、法人或其他组织。但有权向法院提出异议的案外人的范围并非无限大。依据《执行解释》第十五条规定：“案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以依照民事诉讼法第二百零四条的规定，向执行法院提出异议。”也就是说只要案外人自认为拥有足以阻止执行标的转让、交付的实体权利就可以提出异议，并不要求案外人对执行标的转让、交付拥有真实的实体权利。根据我国现行法律规定，有权主张异议的案外人包括：所有权人、共有权人、抵押权人、质权人、留置权人、占有人、买回权人、租赁权人、用益物权人、优先权人，等等。????关于提出异议的形式。1998年施行的《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称《执行规定》）第70条第二款规定，案外人异议一般应当以书面形式提出。以书面形式提出确有困难的，可以允许口头形式提出。《民事诉讼法》第二百零四条规定，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当在一定期限内审查。但并不能以《民事诉讼法》的该规定一概认为案外人异议必须采用书面形式。笔者认为，案外人提出异议原则上应为书面形式，如果案外人以口头形式提出，应当告知其采用书面形式；如果案外人书写确有困难，可采取记入笔录或由其他人员代为书写，向案外人宣读，经案外人确认后捺印的方式。?? （三）执行标的的确定????执行标的，又称执行客体、执行对象。依据1992年通过的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》（以下简称《民事诉讼法解释》）第254条规定，强制执行的标的应当是财物或者行为。实际上，案外人可以提出异议的执行标的仅限于财物，并不包括对行为的执行。值得注意的是，根据《执行规定》第72条和第73条规定，案外人提出异议的标的既可以是生效法律文书指定交付的特定物，也可以是不属生效法律文书指定交付的特定物。笔者认为，不仅特定物、种类物可以成为案外人异议的标的，金钱在经过一定程度的特定化后，如在某金融机构的存款，在某处的收入等，也可以成为案外人异议的标的。另外，根据《民事诉讼法解释》第257条规定，在执行过程中，案外人未提出异议的财产，不能成为法院审查处理的对象，也就不能成为执行异议之诉的标的物。?? （四）对案外人异议的处理????和原《民事诉讼法》