王先伟2015.09.19-20建设工程计价与造价鉴定实务（修订）.ppt

合同约定固定总价并不意味着工程价款一律不得调整，只是与可调价合同相比缩小了价款调整范围。（案例：天津晓镇家园） 具体采用以下处理原则： 施工合同对工程量增减导致合同价款调整有约定的，应当采用约定优先的原则，依约定处理。 合同没有约定或约定不明的，承包人在总价包干范围之外施工的工程量，发包人应当支付相应的工程款，总价包干范围之内的部分工程量未实际施工的，承包人无权主张该部分工程款。 应当区分实际工程量调整的原因。因发包人原因和客观原因导致的工程量变化的，如规划变更、设计变更导致工程量增减的，工程价款可作相应调整；因承包人自身原因导致工程量增加的，如工程质量不合格进行返工等，承包人无权主张增加工程款。 6.固定总价合同价款调整的处理原则 三、常见计价争议及处理原则 举证责任 一种观点认为，承包人只需举证证明其完成了该部分增加的工程量即可，而发包人应当举证证明该部分工程量在合同约定工程范围内。如盐城市中级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见》第21条：“当事人对固定价结算的建设工程施工合同的施工范围有争议且不能协商一致的，按下列规则处理：(1)根据合同约定和签约时依据的设计图纸等原始资料确定工程施工范围;(2)对合同中施工范围条款理解有争议的，按照《合同法》第125条的规定处理;(3)根据前两项规定仍不能确定施工范围的，如发包人不能证明争议事项已包括在固定总价包干范围内的，则应当另计工程价款。” 另一种观点认为，依据谁主张，谁举证的原则，应当由主张价款调整的一方承担举证责任。如浙江高院《建设工程解答》第12条规定：“能否调整总价包干合同的工程量、工程价款? 答“建设工程施工合同采用固定总价包干方式，当事人以实际工程量存在增减为由要求调整的，有约定的按约定处理。没有约定，总价包干范围明确的，可相应调整工程价款；总价包干范围约定不明的，主张调整的当事人应承担举证责任”。 本律师观点：实践中更应倾向于第二种观点。 三、常见计价争议及处理原则 7.固定总价合同工程量增减部分的结算标准 一种观点认为应当据实结算。如江苏高院《建设工程意见》第9条第2款：“建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算的，因设计变更导致工程量变化或质量标准变化，当事人要求对工程量增加或减少部分按实结算的，人民法院应予支持，当事人另有约定的除外。?” 另一种观点认为可以参照合同约定标准单独结算的，参照合同约定，无法参照的，依据定额标准结算。 如广东高院《建设工程意见2006》第1条：当事人约定工程款实行固定价，而实际施工的工程量比约定的工程范围有所增减的，可在确认固定价的基础上，参照合同约定对增减部分进行结算，再根据结算结果相应增减总价款。不应撇开合同约定，对整个工程造价进行重新结算。 本律师观点：比较而言，后一种观点与当事人的真实意思更为相符。 《深圳市中级人民法院关于建设工程合同若干问题的指导意见》第21条： 建设工程合同约定为固定总价的， 承包人以工程量增加为由要求调整合同价款的，应按照以下方式处理：（1）在固定总价若干范围以外增加的工程量，应计入合同价款。 （2）固定总价包干范围约定不明，如发包人不能证明该增加的工程量已包括在包干范围内的，应计入合同价款。 （3）发包人以固定单价包干形式招标而签订固定总价包干合同后，发生工程量争议的，以实际工程量计算包干总价。（4）签订固定总价合同后，工程发生重大变化或固定总价所依据的设计图纸发生重大变更的，按照双方确定的工程量清单单价据实计价。 三、常见计价争议及处理原则 三、常见计价争议及处理原则 8.固定总价合同未完工程的鉴定原则 对固定总价合同未完工程的鉴定原则的各地高院意见： 《江苏省高院指导意见》有两种方式供选择：一种根据实际完成的工程量，以建设行政管理部门颁发的定额取费，核定工程价款，并参照合同约定最终确定工程价款；另一种是确定所完工程的工程量占全部工程量的比例，按所完工程量的比例乘以合同约定的固定价款得出工程 价款。上述两种方式均具有一定的合理性，应尽量寻求双方当事人意见的一致，若无法取得一致由人民法院酌情确定。 《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第十三条规定，结算价款可以采用“按比例折算”的方式，即由鉴定机构在相应同一取费标准下分别计算出已完工程部分的价款和整个合同约定工程的总价款，两者对比计算出相应系数，再用合同约定的固定价乘以该系数确定发包人应付的工程款。应该说北京高院的方法与江苏高院的第二种方法相同。 三、常见计价争议及处理原则 本律师观点：有预算或报价与没有