论治理商业贿赂的症结与对策修.docVIP

目 录 一、商业贿赂概述 （一）商业贿赂的涵义、特征及构成要件 1．商业贿赂的涵义 2．商业贿赂的构成要件 2.1商业贿赂的主体方面商业贿赂的主观方面商业贿赂的客体方面商业贿赂的客观方面?　　(一)完善反商业贿赂的法律　　 (二)加强舆论宣传和监督　(三)把治理商业贿赂专项工作作为反腐倡廉的重点 　什么是商业贿赂?这是目前理论界和实务界讨论比较多、也是争议和分歧的一个热点问题。早在改革开放之初，我国就从经济立法上对商业贿赂问题进行规制。1980年10月国务院发布的《关于开展和保护社会主义竞争的暂行规定》指出，竞争要严格遵守国家的政策和法令，采取合法的手段进行，不得弄虚作假、行贿受贿。1981年12月《中华人民共和国经济合同法》第53条明文禁止利用经济合同买空卖空、转包渔利、非法转让、行贿受贿。1986年6月国务院办公厅《关于严禁社会经济活动中牟取非法利益的通知》强调，国家工作人员必须严格执行财经纪律，不准在社会经济活动中非法接受任何名义的“酬金”或“馈赠”，任何单位、个人不准向上级机关、有关单位或其工作人员“馈赠”现金或实物，不准以低于国家规定价格或象征性收费办法向其“出售”各种物品。国有企业事业单位在经营活动中，根据国家规定收取的手续费，必须按照财政制度全部列入单位收入，除国家另有明文规定的外，不分给个人。任何单位、个人在国际贸易等活动中根据国际惯例收取的回扣，必须按照财政制度全部列入单位收入，不准归个人所有。但对于什么是商业贿赂，如何界定商业贿赂的内涵和外延等问题，当时并没有涉及通常认为，我国从立法上第一次明确提出商业贿赂问题的是1993年12月1日起施行的《反不正当竞争法》。这部法律第8条对商业贿赂问题作了规定，该法条的主要内容包含三方面：一是对商业贿赂作出禁止性规定。即经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。二是明确了回扣的法律性质。即在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。回扣作为商业贿赂的典型形式，表现为行贿和受贿两种方式，其本质特征是“账外暗中”进行。所谓“账外”，即不人正规的财务会计账册、报表；所谓“暗中”，即不在合同、发票中明确体现，的是为入个人腰包或者单位“小金库”。三是明确规定了经营者让利、给付中介费用等正当交易行为。即经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。该项内容明确了回扣与折扣、佣金的法律界限。尽管如此，《反不正当竞争法》并没有明确界定商业贿赂的含义。为保证行政执法部门能够具体操作适用，使《反不正当竞争法》在商业生活中切实得以实施，1996年11月国家工商行政管理局制定发布了《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》，从行政规章层面第一次明确规定了商业贿赂的含义，即商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。其中，这里的“经营者”是指经营单位或者个人；“财物”是指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物；“其他手段”是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段。从上述规定可知，商业贿赂是指经营者在商业活动中为销售或者购买商品、提供或者接受服务，采用给予对方单位或者个人财物或者其他利益的不正当交易行为。商业贿赂主要具有以下几个方面的基本特征：1．商业贿赂性质上是一种不正当交易行为，属于不正当竞争范畴。 2．商业贿赂行为者主观上出于故意和自愿而为，过失不能构成商业贿赂行为，受胁迫而为属于被勒索性质，也不构成商业贿赂行为。商业贿赂的目的和动机是为销售或者购买商品，获取不正当利益，如高价出售商品，推销伪劣商品，引诱对方签订交易合同等。深究之，最终目的则是为争夺商业机会、掠夺商业资源、抢占市场或者获取高额利润等3．商业贿赂形式上主要表现为通过秘密的方式，给予或者收受对方的财物或其他利益优惠，或者附赠现金或物品等。这些利益包括现金回扣，提供出国考察、免费旅游或度假、三屋装修、高档宴席、色情服务，赠送昂贵礼品，解决子女或者亲属人学、就业等多种方式。刁关单傅或者有关人员既不向其领导或者其他人员报告，其行为又违反了国家有关财务、会计及廉政等法律法规或者规章等规定4．商业贿赂主体是从事商品经营或者营利性服务的法人、不具有法人资格的其他经营组织和个人，既可以是卖方，也可以是买方。其中，这里的个人既可能是国家工作人员，也可能是非国家工作人员。5．商业贿赂直接破坏公平交易规则、商业诚信和商业道德，危害社会主义市场经济秩序，腐蚀公共权力，滋长腐败行为和经济犯罪。 商业贿