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比较法复习汇编
第一讲—— 比较法的性质、历史和功能
一、比较法的性质
(一)比较法的含义
比较法是对不同国家或特定地区的法律制度的比较研究。它是比较研究法律的活动,茨威格特和克茨称之为“法律比较”。
(二)比较法是一门科学
(三)比较法是法学的一门学科
二、比较法的历史
(一)早期的比较法
古希腊,大小城邦林立,不同政治制度并存。为法律的比较研究提供了有利条件。公元前6世纪,雅典执政官梭伦在制定法律时就对各城邦的法律进行了比较研究。
亚里士多德的《政治学》、《雅典政制》纪录了他比较研究古希腊城邦政制的成果。
古罗马,制定《十二铜表法》时,曾派人去希腊考察法律。
在中世纪的西欧,能列为法律的比较研究的,有罗马法和教会法的比较研究,以及在英国的关于罗马法和英国普通法的比较研究等。
三、比较法的功能和目的
理论上:(1)了解本国法法外国法;(2)帮助理解法律规则;(3)促进相互交流;(4)把握法律发展趋势。
实践上:(1)立法上的比较与借鉴;(2)执法、司法中的作用;(3)法学教育和法学研究中的作用。
四、比较法的研究方法
(一)宏观比较和微观比较
(二)功能比较和结构比较
(三)文化比较
(四)动态比较和静态比较
第二讲—— 当代世界主要法系
一、法系的概念
法系是进行比较法研究的一个基本单位,一般来说,法系就是若干国家和特定地区的具有某种共性或共同传统的法律的总称。
1、法系并不是指一个国家的法律的总称,而是指一些国家或地区的法律总称,是指同一类法律的总称。
2、这些国家或地区的法律之所以构成一类,是因为它们具有一种共性或共同的传统。
二、法系划分理论及其发展
(一)早期的划分
1.穗积陈重的划分
日本学者穗积陈重的划分标准是民族差异。1884年,他提出五大法系之说:(1)印度法系、(2)支那法系、(3)回回法系、(4)英国法系、(5)罗马法系。20年后,提出根据法律制度的谱系和亲缘关系作为划分的标准。并且在上述五大法系以外,又加入了日尔曼法系、斯堪的那维亚法系。
2.埃斯曼的划分
1905年,法国法学家埃斯曼提出五个法系之分(1)罗马、(2)日尔曼、(3)盎格鲁撒克逊、(4)斯拉夫、(5)斯堪的那维亚。
3.威格摩尔的划分
1928年,美国法学家威格摩尔将自古以来全世界法律分为十六个法系。
(1)埃及、(2)美索不达米亚、(3)希伯来、(4)中国、(5)印度、(6)希腊、(7)罗马、(8)日本、(9)穆罕默德、(10)凯尔特、(11)斯堪的那维亚、(12)日尔曼、(13)海商、(14)教会、(15)罗马化、(16)英国
三、民法法系和普通法系的特点和区别
(一)民法法系的概念和主要特点
民法法系或大陆法系,指的是以罗马法为基础,以《法国民法典》和《德国民法典》为样式而形成的各国法律制度的总称。
主要特点:(1)法律规范在社会生活中具有重要作用,同正义和道德规范一样,是人们的行为规则;(2)成文法和法典是民法法系的主要形式;(3)民法长时期是法学的主要基础;(4)罗马法的影响根深蒂固。
四、中华法系和社会主义法系
(一)中华法系的概念
中华法系一般是指以《唐律》为代表的中国封建王朝的法律以及毗邻国家仿造这种法律而制定的法律的总称。
(二)对社会主义法系的不同认识
看法一:社会主义法系是指苏维埃法
看法二:社会主义法是苏联和欧亚各人民共和国的法律
看法三:较为普遍的看法,社会主义法是指前苏联东欧国家的法律,以茨威格特和克茨为代表。
(三)社会主义法系的范围和特点
社会主义法系可以分为两大类:(1)传统的社会主义法系国家,包括波兰、中国、越南等。(2)新生的尚未成熟的社会主义法系国家,包括老挝、利比亚等。
第三讲—— 民法法系与普通法系形成比较
一、民法法系的历史发展
民法法系的历史发展经历了一个较长的时期,先后经历了四个阶段,即:
起源于古代罗马法;
形成于中世纪中后期;
确立于17-18世纪;
在19世纪得到进一步发展;
(一)民法法系起源于古代罗马法
所谓古代罗马法,是指从罗马奴隶制社会逐渐形成时期的法律,到公元534年东罗马帝国皇帝查士丁尼编撰《国法大全》时期的法律。主要法律文献和事件有:
1、《十二铜表法》
2、公民法和万民法理论
3、职业法学家集团和“五大法学家”
4、查士丁尼“国法大全”
(二)民法法系形成于中世纪后期
在12—16世纪,民法法系随着罗马法复兴和罗马法接受而逐渐形成。
1.罗马法复兴。罗马法复兴是指12-16世纪欧洲各国和自治城市开展研究罗马法典籍,并将其基本原则和概念适用到法律实践中的学术运动。
2.罗马法接受。就是把法学家们对罗马法的研究成果普及推广到欧洲各国,在立法和司法实践中接受罗马法,使罗马法成为一定国家或地区普遍适用的法律。
3.民法法系初步形成的标志
(1)欧洲各大学都讲授罗马法,研究罗马法的法
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