民法总论第七章节代理.ppt

民法总论周江洪浙江大学光华法学院 目录 【导入案例1】陈章庆诉张菊娥委托代理纠纷抗诉案 【案情】 X与Y的丈夫A系战友。Y系吴宁镇干部。1997年前，X为Y家完成铝合金门窗120㎡，计工资2．34万元。X为了在城里买屋基，将5．5万元人民币交A，托Y帮忙。Y将5．5万元连同应付X铝合金工资款2．34万元，共计7．84万元交给吴宁镇里托村B帮忙，但未立字据。1997年7月21日，Y在X拟定的结算借据上签了“借款人Y”字样。后X、Y多次向B催要屋基款未果。因B外出下落不明，X遂诉至法院，要求Y归还7．84万元。 【本案判决】学习完本章后总结梳理 【导入案例2】郭景忠诉天泰公司、蓝星公司买卖合同纠纷案《公报》2006年第4期 最高人民法院在《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》中的第一条规定：“同一公民、法人或其他经济组织因不同的法律事实，分别涉及经济纠纷和经济犯罪嫌疑的，经济纠纷案件和经济犯罪嫌疑案件应当分开审理。”本案买卖合同虽然是由案外人李楠与原告郭景忠口头订立，但李楠只是被告天泰公司的代理人，不是买卖合同主体，合同主体是郭景忠和天泰公司。李楠在授权范围内代理天泰公司订立的买卖合同，应当由天泰公司承担责任。由于天泰公司的控告，李楠因涉嫌诈骗被公安机关刑事拘留。本案是买卖合同纠纷，李楠的行为无论是否构成诈骗罪，均与本案无关，不应影响到本案审理结果，故本案无需中止审理。天泰公司关于本案应先中止审理的辩解理由，不能成立。 第七章 代理 第一节 代理制度概述 第二节 代理的分类 第三节 代理权 第四节 代理行为 第五节 无权代理与表见代理 第六节 代理制度中的连带责任 第一节 代理制度概述 一 代理的概念 二 代理的特征 三 代理制度的历史及其作用 一 代理的概念 （一）代理 法律上所称代理，是由一人代另一人为法律行为，其所产生的法律效果归属于所代理的另一人。 广义的代理：代理人以被代理人名义或以自己名义代被代理人为法律行为，并使所产生的后果直接或间接地归属被代理人承受。狭义的代理：即直接代理，是指代理人在代理权范围内，以被代理人的名义同第三人独立为法律行为，由此产生的法律效果直接归属于被代理人的一种代理。 间接代理？ （参见代理的分类：直接代理与间接代理） 代理人；被代理人，或本人；第三人、相对人。 我国关于代理的私法制度体系 《民法通则》第4章设专节对代理作了规定。 《合同法》在第三章“合同的效力”中对代理人代表被代理人订立合同的法律问题作了规定；并在第21章“委托合同”第402条和第403条做了进一步的扩张。 合同法司法解释二第11-13条。11条规定了追认的到达和合同生效时间问题；12条规定了无权代理时被代理人的履行行为视为追认；13条规定本人向无权代理人的追偿权。 关于第402条、第403条，争议较多，参见尹田：《民事代理之显名主义及其发展》，《清华法学》2010年第4期。 （二）代理关系 通过代理人的代理活动而在被代理人、代理人以及第三人之间产生的关系叫做代理关系（与代表的区别）。 二 代理的特征（直接代理） （一）代理人以被代理人的名义实施代理行为。（如行纪的区别） 二 代理的特征（直接代理） （二）代理人代理的是法律行为，代理民事主体为意思表示 。 民通第63条第1款规定。 “代理”一词在社会生活中运用极其广泛。但民法上的代理是专指代理民事主体为意思表示的法律现象。 1．不属于民事代理的行为 （1）事务性行为的“代理”。 （2）民事诉讼中的代理。（3）行政、财政及其他法律活动中的代理。 但后两类可以参照民事代理的某些规定处理。 【问】“代理母亲”属于民法上的代理吗？ 【答】不属于。 另：我国《人类辅助生殖技术管理办法》（卫生部）明确规定“医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术”，禁止任何形式的代理孕母。 【追问】违反卫生部行政规章的合同不一定无效。其无效应当依据其他原则来判断。如公序良俗？而且，若已出生，该如何处理？善后措施。 2．不适用民事代理的法律行为 民法通则第63条第3款规定“依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理”。另，民通意见第78条。 （1）具有人身性质的法律行为。如，结婚。 （2）履行与特定人的身份相联系的债务。如写作、演出、绘画。（履行行为是否为法律行为，有争议） （3）当事人约定只能由义务人亲自履行的债务。 例外：要约、接受履行等“为”或“接受”意思表示应为代理。佟柔《民法总则》的观点：为或接受意思表示以及依代理权所为的某些具有民法意义的合法行为。 【延伸思考】履行的性质 关于履行的性质，德国、日本学界多有争论。其一为法律行为说，认为清偿应有清偿的意思。欠缺清偿意思的，不发生消灭债的