_职权主义_与_当事人主义_再考察_以_送达难_为中心_陈杭平.pdf

“ ” “ ” : 职权主义 与 当事人主义 再考察 “ ” 以 送达难 为中心 陈杭平* 内 ， “ 容提要 随着改革开放以来社会条件的变迁 在民事诉讼中法院难以继续实施 全 ” ， “ ” “ ” 责型 送达 遂在 职权主义向当事人主义转型 的 诉讼模式转换论 指引下调整送达的制 ， 。 、 度内涵 向当事人转移成本负担及风险 但在法院与当事人之间尚未形成有关送达之权 。 ， 、 ， 责合理分配的规则体系 相反 法院一方面仍经常遭遇送达不能 送而不达的难题 另一方 “ ” ， 面又往往卷入与当事人相互 推来挤去 的个案博弈 彼此陷入规则破坏而非建构的困局 。 “ ” “ ” ， 当中 通过对中国语境下之 职权主义 与 当事人主义 的再考察 在揭示这一组理论范 “ ” ， 。 畴 权责对应 之含义的基础上 形成有关送达成本及风险合理分配的规则 同时亦为转 型社会建构法治的进路提供一种有益的素材。 “ ” 关键词 诉讼模式 职权主义 当事人主义 送达难 ， “ 大约在上世纪九十年代初 民事诉讼法学领域形成了 职权主义向当事人主义转 ” 。 ， 、 “ ” 型 的理论命题 简言之 即从既有的法院职权干预 对诉讼 大包大揽 向保障当事人 、 。 “ ” 程序主体性并由其自我决定 自我负责的诉讼模式转变 可称为 诉讼模式转换论 的 ， 、 这一命题出自对比较法资源的借用 既合乎自改革开放以后社会走向流动 开放的宏观 ， 、 ， 趋势 也与审判实务稍早前试行的民事 经济审判方式改革彼此呼应 因而迅速获得了 。 ， 、 民诉法学界与实务部门的广泛共识 在其影响下 包括强调当事人举证责任 令逾期诉 “ ” ， 讼行为 失权 等在内的一系列改革措施出台 从而在很大程度上重塑了新时期的民事 。 审判制度及诉讼程序运作的实践 这可谓过去二十年民诉法学对中国司法改革乃至法 。 ， “ ” 治建设作出的重大理论贡献 不过 一般流行的 模式转换论