浅谈采购合同的法律风险及其防范.doc

浅析采购合同的法律风险及其防范 1、相关定义 1.1、企业合同法律风险的概念 (一)法律风险的内涵 认识企业合同法律风险,我们首先应当正确的把握风险的涵义。所谓风险就 是指某一特定危险情况发生的可能性和后果的组合。通俗地讲,风险就是发生不 幸事件的概率。换句话说,风险是指一个事件产生我们所不希望的后果的可能性。 从风险的概念我们可以看出风险的核心就是不确定性或者损失的不确定性。法律 3 硕士学位论文 风险作为风险的一种,其核心特征必然也是不确定性或者损失的不确定性。笔者 认为,所谓法律风险,是指法律主体外部法律环境发生变化以及法律主体自身作 为或者不作为,从而给法律主体带来的不利后果的可能性。 (二)企业合同法律风险的定义 在定义合同法律风险之前,我们有必要明晰法律风险与违法风险的关系。一 般来说,违法风险必然属于法律风险,但法律风险并不都属于违法风险。因为即 使企业在生产经营活动中严格遵守法律情况下仍可能产生法律风险,而产生的这 种风险是与企业外部环境、内部管理等因素有关的。清晰的认识到法律风险并不 是以违法性为前提,我们才能对其有一个科学的定义。 合同是企业展开经营活动的载体和枢纽,同时亦是合同当事人期望实现其预 期的经济利益的工具。合同双方当事人通过合同确定各自的享有的权利和履行的 义务,并通过权利义务的设定、法律的认可以及法律的强制保障,最终实现合同 的目的。 综上所述,笔者认为可将企业合同法律风险定义为:在企业合同签订、履行 过程中,由于企业外部法律环境产生变化,或由于企业的作为或者不作为而产生 的负面的法律责任或者说产生后果的不确定性,其中作为或者不作为主要是指未 按照法律规定或合同约定有效行使权利、履行义务。 1.2、房地产企业合同法律风险的概念 房地产企业作为现代经济的重要元素,在社会经济的发展中起着重要作用, 是国民经济发展过程中,重要的经济力量。在房地产企业的日常经营中,不可避 免地会遇到法律风险,这种法律风险体现在各个环节,其中最常见的一种形式就 是合同法律风险。关于合同法律风险的概念学界有不同的认识,笔者认为所谓房 地产企业的合同法律风险是指房地产企业在日常的经营过程中,由于对一些法律 规定的忽视,而可能承担不利益的一种可能性。对于这一概念也要从原因和结果 两个方面来认识,房地产企业的合同法律风险一般是由于房地产企业在管理合同 的过程中,忽视了相关法律法规的规定,而产生的风险。而对于房地产企业合同 法律风险的后果主要是一种可能性,房地产企业可以通过采取相应的措施来防范 法律风险,因此,房地产企业合同法律风险的防范就显得尤为重要。 1.3、企业法律风险的概念 在现代社会中,企业法律风险是经常被提及的一个词语,但是关于企业法律 风险的界定却是各不相同,真可谓仁者见仁智者见智。国内关于这一概念的界定 主要有以下几种:(1)企业法律风险是指在法律实施过程中,由于企业作出的具 体法律行为不规范导致的,与其所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的 可能性。(2)企业法律风险是指因法律法规因素所引致的由企业承担的潜在经 济损失或其他损害的风险。(3)企业法律风险是指企业经营行为违法而招致的 法律责任。(4)企业法律风险是指企业预期与未来实际结果发生差异导致企业 必须承担法律责任,并由此给企业造成损害的可能性。具体指企业在经营过程中 由于故意或过失违反法律义务或约定义务可能承担的责任与损失。(5)企业法 律风险就是企业在法律方面面临的风险。我们仔细分析这几种观点,我们发现 有一些共同之处,他们大多都是从原因和结果两个方面来定义企业法律风险这一 概念的,从而为我们认识企业法律风险这个概念提供了路径和方向。从某种程度 上来说,企业法律风险就是由于企业的某种先行行为或其他原因而导致承担某种 不利益的可能性。 1.4、军事采购基本概念 第一节 军事采购相关概念 一、军事采购相关概念? 讨论军事采购合同之前,有必要理清与军事采购相关的几个概念。 政府采购。根据《中华人民共和国政府采购法》的定义,政府采购是指各级 国家机关、事业单位和团体组织,使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录 以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。1政府采购制度是对采 购政策目标、采购组织管理、采购方式程序等进行规范的一整套制度的总称,是 加强财政支出管理、完善社会资源调配、促进国家各项经济政策实现的有力手段。 2002 年,我国制定出台了《政府采购法》,使我国政府采购改革和管理工作出现了 突飞猛进的发展,政府采购综合效益不断提升,在社会经济、政治等各方面日益 发挥重要影响。 公共采购。相对于私人采购、企业采购等概念,公共采购是指公共部门使用 公共资金以购买、租赁、委托或雇用等形式取得所需工程、货物和服务的行为。 公共采购与政府