论中小企业激励机制存在地问题和解决对策.doc

论中小企业激励机制存在的问题和解决对策 1、相关定义 1.1、()纠纷解决机制的概念 “机制”一般被理解为”一个复杂的工作系统”。17纠纷解决机制的研究对象必须是 可以运用于纠纷解决,并且可以进行考察的具体纠纷解决方式。理论上,研究纠纷解决 应尽可能研究所有的纠纷及其解决机制,但是在实际操作中这是不可能,也是不必要的。 如波普尔所言,”任何描述都不可能是完整的,而仅仅是一种选择,并且所描述的事实 总是事实中的一小部分,要避免有选择性是不可能的,而且这样做也是不可取的。”18徐 9 昕教授把纠纷解决机制分为公力救济、社会型救济、私力救济三种(见下表)。19 公力救济 司法救济 行政救济 纠纷解决机制 调解 济 社会型救 仲裁 部分ADR 私力救济 强制 交涉 笔者认为:上表中,强制可以纳入交涉,因为强制不过是包含了力量的交涉,交涉 的过程也可能包含力量的展示,把交涉和强制分离开来往往很难。ADR 和行政救济实质 上根据不同的种类,分别可以在交涉、调解、仲裁、诉讼当中找到最为接近的原型。经 典的纠纷解决机制分为交涉、调解、仲裁、审判四种形式。20在说明纠纷和纠纷解决机 制的概念之后,接下来笔者将对纠纷解决机制的有效性进行分析。 从理论上来讲,纠纷解决机制是能够使得纠纷消灭——通过改变纠纷的力量属性和 行为属性——的工作系统。如何才能有效的解决纠纷呢?根据纠纷的双重属性,我们可 以把纠纷解决机制分为三种:第一,消灭纠纷主体以消灭纠纷;第二,通过强化纠纷一 方的力量使得纠纷双方原本不对等的权力变为对等而使得纠纷达到解决;第三,通过改 变纠纷双方的行为属性——使得纠纷不会在行为上得到表现——以消灭纠纷。任何可以 有效解决纠纷的纠纷解决机制都不外乎这三种模式。在四种经典的纠纷解决机制当中, 交涉是通过双方的沟通和力量展示,使得纠纷的一方或者双方自愿接受行为方案,不在 有行为上的对抗,即通过改变纠纷的行为属性来解决纠纷;调解与交涉相比,只是多了 一个作为沟通渠道的第三人,本质上调解与交涉无异,也是通过改变纠纷的行为属性来 解决纠纷;仲裁和诉讼则是通过改变纠纷的权力属性,使得双方权力均衡,以此解决纠 纷。在诉讼和仲裁中,它们的运作如果不能使得纠纷双方的权力达至均衡,而是加大权 力的不均衡,那么它们不但不能解决纠纷,反而会成为新的纠纷的制造者。 10 1.2、行政合同争议解决机制的定义、特征和功能 (一)行政合同争议解决机制的定义 法律救济指的是一种法律制度,它是国家通过裁决社会上的争议,制止或矫正侵 权行为,从而使合法权益遭受损害者能够获得法律补救。由此,有学者认为,行政 争议解决机制是法律救济的一种,它是指国家通过裁决行政争议,制止或矫正侵权行 为,从而使行政主体和行政相对人的合法权益获得补救的法律制度。早我比较赞同此 观点。因此,行政合同争议解决机制,应是针对行政合同双方当事人履行合同所产生 的消极后果进行的一种法律补救,它是行政合同双方当事人在受到对方的不法侵害时 所享有的全部救济途径和救济手段。而不仅仅是一些学者认为的,行政救济”是行政 相对人在受到行政主体的不法侵害时所享有的全部救济途径和救济手段。”既使作为 拥有行政权力的行政主体,其也有受到不法侵害的可能,在其受到不法侵害时,它代 表的公共利益同样需要法律的保护,而不能因为行政主体在行政合同中处于强势地 位,行政相对人处于弱势地位,就对行政主体的合法权益受到侵害听之任之。 (二)行政合同争议解决机制的特征 在行政合同中,行政主体在行使行政权力时由于种种原因,难免会给行政相对人 合法权益造成不法侵害,行政相对人也可能在一定情况下不严格按照合同的约定履行 合同内容,侵害了行政主体代表的公共利益。所以迫切需要建立健全相关的行政合同 争议解决机制,制定解决各类行政合同侵权行为的程序、方法和遵循的原则等,用法 律的强制力来约束和控制行政合同制度的签订、履行等事项,有效制止、纠正违法和 不当的行为,以此补救行政合同当事人被损害的合法权益。 行政合同争议解决机制的内容决定了行政合同争议解决机制应具有以下几方面 的特征: 1、以行政合同争议的存在为前提 行政合同争议解决机制产生和存在的基础应当是行政合同争议的存在。任何解决 。参见刘恒《行政救济制度研究》,法律出版社1998年版,第7页。 参见张锋《行政救济初探》,载《法学杂志》1989年第2期。 刘恒:《行政救济制度研究》,法律出版社1998年版,第7页。 l8 山东大学硕士学位论文 机制的产生和建立都是由于争议的存在,解决机制的作用是用来解决处理争议的,它 不会脱离争议而独立存在,没有争议的存在,就不会有相应的解决机制。在实践中, 行政合同在具体运用中,不可避免地产生了大量的行政合同争议。为了解决这些争议, 保护行政合同双方当事人的合法