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第十讲：违约救济 方流芳 违约和预期违约 违约的一般概念（条107 ） 违约: 契约的不履行、不当履行和迟延履行。 违约与“ 过错” 违约与预期违约（条108、art. 7.3.3） (1)预期违约行为发生的时间; (2)预期违约的严重程度; (3)应对措施. 预期违约与不安抗辩（条68 、art.7.3.4 ） 影响违约发生率的因素 1．1 合同当事人的自我约束——道德不可替代的作用。 对于没有道德底线的人，任何合同都难以发生约束力。 1．? 2 合同当事人的相互制约和市场制约。 有担保和无担保的合同； 长期交易和一次交易； 期待长期市场的人和“捞一把就走”的人； 锁定的客户和有选择的客户……。 1．? 3 法律的制约。 事先设防的法律规制的有效性。一般来说，法律关于无效合同、违约抗辩事由的规定越是宽泛、模糊、不确定，违约的发生率就越高。为什么？ 事后救济的有效性。司法的可靠性和诉讼成本。 违约救济措施之一：合同解除 2.1 因条件成就而失效的解除（合同法 条45）附解除条件的合同，自条件成就的时失效，无须当事人行使解除权。该项解除与解除权无关，合同的失效并不取决于当事人是否行使解除权。 2.2 协议解除（合同法 条93） 在我国合同法，协议解除包括事后协商和事前约定两种类型。 2.3 约定行使解除权的条件(合同法条93) 2.4 可解除合同的法定情形（合同法 条94） 法定解除实际上是法定情形下的单方解除权, 无须约定。 与art. 7.3.1、7.3.5的比较 （1）单方终止是针对对方实质违约的自力救济； （2）判断是否实质违约应考量以下因素： ---不履行义务是否剥夺了受损方依据合同应有的合理期待； ---按照约定履行未尽义务是否构成合同的基础； ---义务的不履行是否出于故意或者无视义务； ---义务不履行是否使受损方有理由确信：不能信赖对方未来的履行； ---不履行义务的一方是否会因为单方中止而遭受过分的、不成比列的损失； （3）因对方迟延履行而单方终止合同的特别规定。 讨论示例（p.183-185） 2.4 基于不安抗辩的解除(合同法69)。 先履行义务的一方根据不安抗辩而单方中止合同履行之后，对方在一定时间内不提供担保或者没有恢复履行能力，主张不安抗辩的一方可以解除合同。 2．5 解除程序（合同法 条96、art. 7.2.3） (1)合同法第96条的适用范围; (2)主张解除一方的通知义务； (3)对方的异议权。 2.6 解除的效力： 一般的效力，权利、义务终止（合同法 91），包括以下几个方面： （1） 当事人不再受合同约束。“合同解除后，尚未履行的，终止履行”（合同法97）； （2） 当事人回到相当于合同订立之前的状态，即所谓“恢复原状”。 （3）损害赔偿责任不因合同解除而免责。 (4) 争议解决条款不因合同解除而失效。 违约救济之二：损害赔偿 ?3．1 损害赔偿的原理和效用 Lon Fuller, The Reliance Interest in Contract Damage, 46 Yale L.J., 52,53-57(1936) (1) 复原利益(Restitution) ：原告信赖被告的承诺，向被告转移利益，复原的目的是阻止被告获得不当利益(unjust enrichment), 救济侧重于让被告吐出他的不当利益，即使原告因此得到“ 天落利” (windfall) 也无所谓。 (2) 信赖利益(Reliance) ：原告信赖被告的承诺，改变自己的处境，无论被告是否从中获得利益。 (3) 期待利益(Expectation) ：通过事后的救济，让原告处于相当于合同履行的状态，补偿期待利益损失的途径有二：一是实际履行，一是期待利益损失的赔偿。 原告：学生 被告：某大学 原告向被告交纳5000 元人民币，参加预定在7 月1 日开学的研究生课程班。6 月15 日，原告改变了主意，决定退出。但是，被告的教师是按年度聘用的，被告为每一期研究生课程班准备的场地大约可以容纳200 名学生，到6 月15 日为止，总共只有100 人报名参加7 月1 日开学的研究生课程班，此后没有人报名。 被告的期待利益是5000 元人民币的学费，本案的关键问题是：被告能否得到期待利益的赔偿？ 供应商为甲客户准备了1 万个定制零件，供应商违约将给客户造成100 万元利润损失。合同签定之后，乙客户急需1 万个定制零件，出价比甲客户高，供应商可以赚125 万元。供应商违反合同，将1 万个定制零件卖给了乙客户，赔偿甲客户100 万元，自己赚了25 万元。 在以上情况，供应商、甲、乙双方是否都实现了期待利益。 公司委托农民