经济法案例国有企业组建股份有限公司案.docVIP

国有企业组建股份有限公司案［案情简介］ ??? 某省辖市生产玻璃制品的一家国有企业，创建以来生产经营规模不断扩大。为了适应市场经 济的要求，发挥整体作战的能力，该企业会同该市另外两家生产玻璃制品的国有企业，发起组建一玻璃制品股份有限公司。他们拟定了关于组建该玻璃制品股份有限公司的可行性研究报告、共同发起人的协议书以及公司章程。在这些文件中他们约定： ??? 1发起人为这三家玻璃制品的国有企业； ??? 2公司注册资本为800万元； ??? 3公司采用募集方式设立,发起人认购300万，向国内其他法人发行股份300万，向公司内部职工发行股份200万。 ??? 另外，还列举了公司的生产条件和场所，确立的公司名称和组织机构等等。 然后向公司登记机关报送了有关材料。公司登记机关认为其根本没有达到设立股份有限公司 的条件，而且没有审批程序，不予登记。 ?? ［法律问题］ ??? 1股份有限公司的设立方式。 ??? 2股份有限公司的设立条件。 ?? ［法律依据］ ??? 1《公司法》第73～75、77、78、83、84、229条。 ??? 2《股份有限公司规范意见》第7条。 ??? 3国家体改委《定向募集股份有限公司内部职工持股管理规定》第2、3条。 ??? 4国家体改委《关于立即停止审批定向募集股份有限公司并重申停止审批和发行内部职工股的通知》。 ?? ［法理和法律分析］ ??? 股份有限公司的设立是依照法定条件和程序，公司发起人通过公司设立行为取得股份有限公 司法人资格的过程，是创办股份有限公司并使其取得法人资格的一系列法律行为的总称。 ??? 我国《公司法》规定，股份有限公司的设立方式有两种：发起设立和募集设立。发起设立是由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司；募集设立是由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。 ??? 关于股份有限公司的设立方式，《股份有限公司规范意见》在募集设立中规定了定向募集和 社会募集两种。社会募集即指《公司法》中规定的募集设立，而定向募集是指公司发行的股份除由发起人认购外，其余股份不向社会公众公开发行，只对法人和公司内部职工募集。根据《公司法》第229条，《股份有限公司规范意见》仍是有效的法律文件，但与《公司法》规定不符的应遵照《公司法》的规定。而我国《公司法》取消了这种定向募集的方式，国务院体改委也已停止审批定向募集股份有限公司，因此，本案中采取定向募集方式是不符合规定的，应该按照《公司法》中规定的募集设立方式募集。 ??? 我国《公司法》规定，设立股份有限公司应当具备以下条件： ??? 1 发起人符合法定人数 ??? 发起人是创办、筹备股份有限公司成立的人。各国公司法对股份有限公司的发起人都有人数 限制，一般规定为5至7人，也有少数规定为5人以下的。例如法国规定为7人，德国规定为5人，瑞典规定为3人，瑞士规定为2人。我国《公司法》规定设立股份有限公司的发起人应当在5人以上，国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于5人，但应当采取募集设立方式。 ??? 本案中发起人是三家国有企业，只要采取募集方式设立，发起人不足5人是可以的。 ??? 2 发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额 ??? 注册资本是指公司登记成立时所填报的财产总额；法定资本最低限额就是指最低注册资本额。根据《公司法》第78条的规定，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1 000万元。本案中，公司的注册资本只有800万元，不符合要求。而且根据《公司法》第83条的规定，股份有限公司以募集方式设立，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％，其余股份应当向社会公开募集。本案中发起人只认购了300万，即使按照《公司法》要求股份有限公司的最低注册资本1 000万元，也仍然达不到35％的份额，发起人应该增加认购比例。 ??? 3 股份发行、筹办事项符合法律规定 ??? 对于股份有限公司发行股份募集资本的法律要件和法律程序，《公司法》及相关行政法规都有明确而严格的规定。公司发起人必须严格按照法律的规定完成筹办事项，公司才能获得成立。 ??? 本案中，公司发起人没有依法完成筹办事项，没有办理申请设立批准和申请股票发行 的批准手续。因为《公司法》规定，设立股份有限公司必须经过国务院授权部门或者省级人民政府批准；而且本案公司其余股份应该向社会公开募集，那么发起人还应该向国务院证券监督管理机构递交募股申请，并报送有关文件，取得国务院证券监督管理机构的批准。 ??? 4 发起人制定公司章程，并经创立大会通过 ??? 股份有限公司的章程由发起人制定，公司章程应载明法定事项。股份有限公司是多数人公司，尤其是募集设立的股份有限公司，它的股东的无限性决定了股份有限公司章程不可能由全体股东制定，而只能由全体发起人制