监管转型背景下公司治理监管路径的现状、问题与对策.PDFVIP

监管转型背景下公司治理 监管路径的现状、问题与对策 黄 立 新 * 陈 宇 ** 王 靓 *** 吴姬君 **** 刘灿辉 ***** 摘要:本 文基于监管转型背景，探讨了公司治理 监管的法律基础，进而研究了公司治理与信息披露的 互动关系。本文认为，受制于相关法规的实施条件和 成本约束，以信息披露为抓手、问题为导向的公司治理 监管模式不仅能顺应简政放权的要求，而且有利于促 进市场主体归位尽责。基于此认识，结合公司治理监 管的成本效益分析，本文提出了政策建议。 关键词 ：监 管 转 型 ；公 司 治 理 ；信 息 披 露 ；成 本效益分析 一 、研究背景：对公司治理监管的再认识 一般理解，公司治理属于公司法规制的公司自 * 中国证监会江苏监管局副局长。 * * 中国证监会江苏监管局公司二处处长。 * * * 中国证监会江苏监管局干部。 * * * * 中国证监会江苏监管局干部。 ***** 中国证监会江苏监管局干部。 治范畴，国家不应过多干涉属于私法自治的领域。然而，近年来，安然 事件、日本奥林巴斯等公司造假事件频发，一定程度上折射出不少公司 治理理念落后于证券市场要求的公司治理体系，并导致监管部门遭受 批评，[1]公司治理的法律定位及监管模式选择再次进入公众视野。 受制于内生动力缺乏以及制度移植的局限性，不少上市公司治理 仍存在“形似而神不至”的问题，不仅个别公司的治理实践中存在各种 违法违规现象乃至低级错误，[2 ] 甚至一些公司治理失衡的矛盾明显 化。如上海家化与大股东中国平安公开争斗，表象是产业和资本的矛 盾 ，实质上揭示出公司治理、经理人制度以及中小投资者利益保护亟须 完善的问题;正德人寿无法正常召开董事会和股东大会引发监管部门 如何介入的讨论；上海新梅的“双头”董事会、西藏药业和东方银星的 股东控制权之争；东 电 B 、四海股份股东大会上演全武行、雷士照明忙 于内斗引发市场呼吁其从“战斗模式”转向“发展模式”等诸多乱象凸 显公司治理缺失。 在以信息披露为中心的监管转型背景下，监管部门是否仍需介入 公司治理？ 自治范畴的公司治理与强制范畴的信息披露是什么关系？ 监管部门和市场主体的行为边界、行为内容该如何厘清？这些问题考 验着各方的智慧。 二 、公司治理监管的法律基础 长期以来，学术界从代理理论、企业所有权分配理论等角度研究公 司治理，从信号传递理论、市场失灵理论、有效市场假说、博弈论、交易 成本理论等分析信息披露制度，但缺乏对监管转型背景下公司治理监 管的现实依据—— 法律的分析，也缺乏对公司治理和信息披露相互作 用机理的梳理，导致公司治理监管模式难以深入，效果难以保证。现代 [1] 吴祺:“日本奥林巴斯会计作假事件——兼论资本市场诚信与公司治理”，载《证券 法苑》2012年第7 卷。 [2 ] 李建伟：“法律在公司治理中作用的一般理论及其政策意义”，载《证券法苑》（第一 卷 ），法律出版社2009年版。 经济学研究的核心是效率和资源配置，但将法律制度暗含为经济研究 的既定前提，法律中的许多原则和制度同样被理解和解释为促进资源 有效率配置。[3] 经济问题同样适用法律分析路径，因此，从法律角度 研究公司治理监管，不再将法律制度作为公司治理的既定前提而是作 为研究内容，更具理论和现实意义。 公司法意义的公司治理是一种机制，即通过合理的治理结构来实 现的一整套制约和平衡机制，包括股权结构下的三会和经理层等公司 组织机构的设置及为实现公司治理目的而建立的权力分配与制衡制 度 、调整其相互间法律关系的各种规则。 从监管的正义性看，公司治理的参与主体依法享有权利与义务，上 市公司监管须要以法律为基础，获得法律授权方可实施。实践中，资本 逐利本质和代理人“内部人控制”欲望下，公司内部易出现滥用权利或 怠于履行义务的情形，对市场经济秩序形成了现实或潜在的危害。为 此 ，需要监管机构基于法律授权行使监管职责。依据《证券法》的授 权 ，我国证券监管机构涉及公司治理相关的规定包括:证监会依法制定 证券市场监督管理的规章、规则的权利， [4市场主体的证券业务活 ]对 动进行监督管理和对违法行为进行查处的