第1章 经济全球化及国际商法.pptxVIP

第1章 经济全球化及国际商法;1.1 经济全球化述引;经济全球化问题，是马克思主义自产生之日起便一直谈论的老话题。马克思和恩格斯在《共产党宣言》中首次提出资本主义生产的世界性，“资产阶级，由于开拓了世界市场，使一切国家的生产和消费都成为世界性的了。” 不过，只有经济的全球化而没有人类基本价值的全球化，这个全球化就是残缺不全的，真正的全球化有赖于全球价值的确立。 经济全球化犹如一把“双刃剑”，在对世界经济产生积极作用的同时，也带来了很大的负面影响，如：经济全球化导致了风险的全球化、加剧了经济发展的不平衡性、削弱了发展中国家的宏观经济控制能力、超越了发展中国家的主权，等等。 ;经济全球化及国际商法存在着密切的联系。经济全球化的发展导致各国相互依存和合作关系加强，从各方面促进了以跨国商事关系为调整对象的国际商法的愈加丰富和完善。经济全球化使得不同国家间私人商事交易大为增加，相应地出现了调整私人间跨国交易的通行的新商事规则或称现代商人法，以便降低其交易风险和保障其预期利益。 国际商法的出现，是20世纪最重要的法律发展之一。作为冲突法的对立面而产生的国际商法，其目的是要确立一套专门适用于国际商事交易的规则，并统一适用于全球范围内的国际商事交易，从而消除因各国民商法的差异而给国际商业造成的障碍。国际商法从产生的那一天起，就内在地要求通过全球化而在世界范围内获得普遍适用性，通过非国内化而成为一套不同于国内民商法的独立规则体系。 ;此外，经济全球化使国际商法的内容和实施及各国的政治和外交的关系越来越密切，商事的政治化要求我们的国际商法教学和内容必须考虑到政治外交的作用。这也是我们学习和研究任何一门国际法学科时不可忽视的一个基本理论问题。  ;1.2 国际商法的基本概念;英国当代著名法学家施米拖夫认为，国际商法包括两个主要分支，一是国际贸易法，其主要内容是国际货物买卖，兼及国际货物运输、保险和国际银行业务；二是国际公司法，主要涉及有关跨国公司的法律问题。作为国际商法基础的国际贸易法，其调整对象也有广狭之分。狭义仅限于国际货物买卖，随附于国际货物买卖其他横向流转关系以及国家对国际货物买卖的监督（施米拖夫）。广义的则还包括国际服务贸易关系、国际知识产权交易关系等。 单单从调整对象来看，无法将国际贸易法及国际商法彻底分开，因为现代国际商法调整对象的广泛性（国际贸易与投融资等）已经包容了国际贸易法的调整对象。 ;国际商法，顾名思义，本身就是一门应用性、综合性的法学学科。国际商法的“法”体现法的共性，即是以权利和义务为机制的行为规范体系；“国际”（International ）即“跨国”（Transnational），是指在国际商事交易关系的主体、客体和内容（引发权利、义务的法律事实）这三个要素中，至少有一个要素及跨越国界有联系。至于商事的概念，1985年联合国《国际商事仲裁示范法》在其第1章第1条的注释中采用列举法解释为：“对‘商事’一词应做广义的解释，使其包括不论是契约性或非契约性的一切商事性质的关系所引起的种种事情。商事性质的关系包括但不限于下列交易：货物买卖、商品交换及服务；分销协议；商务代理；代理经营；租赁；建筑；咨询；工程；许可证；投资；银行；保险；开发协议或特许权；合营或其他形式的工商业合作；货物或旅客的航空、海上、铁路或公路运输。”;1.3 国际商法的形式及历史发展;（一）商事条约 商事条约是相对于政治（外交）条约而言的。 条约（Treaty）是两个或两个以上的国际法主体依据国际法设定、变更或终止相互间的权利义务的一致的意思表示。 条约的名称可以多样。以“条约”作为名称的仅仅是一种狭义的条约，是最正式的一种条约。用以规定缔约方间最基本和最主要的法律关系和法律地位，需要经过比较烦琐的的程序缔结，有效期也比较长。 公约（Convention），通常指许多国家或在国际组织的主持下为解决某个或某些重大问题举行国际会议、通过多边谈判方式缔结的多边条约。如1980年《联合国国际货物销售合同公约》（CISG公约）。 ;协定（Agreement），多指缔约方为解决某一方面的具体问题而达成的协议。协定从签署之日起开始生效还是须经批准，视缔约双方的宪法而定。例如，美国及其他国家所缔结的很多行政协定，都规定自签署之日起生效，无须经过批准。 议定书（Protocol），常用作一个主条约的辅助性法律文件，以补充、说明、解释或改变主条约的规定，所规定的事项比协定更具体一些。如《中国加入世界贸易组织议定书》（The Protocol on China’s Accession to the WTO）。 ;（二）国际商事惯例 依照《国际法院规约》第38条，国际惯例是指“作为通例（一般实践）之证明而被接受为法律者”（as evidence of a