试议建筑工程施工合同法律风险防范.docVIP

　　试议建筑工程施工合同法律风险防范 建筑工程施工合同法律风险防范论文导读：本论文是一篇关于建筑工程施工合同法律风险防范的优秀论文范文,对正在写有关于约定论文的写有一定的参考和指导作用, 　　引言 　　法律风险只是工程风险中的一种（不同于技术风险、政治风险、不可抗力本身等） 　　 法律风险对承包商而言主要表现在施工合同方面，也就是由于缺少法律意识，在签订、履行合同时注意不够，或者违法律规定或受制于人，最终可能导致损失的发生。 　　 下面我就从施工企业的立场出发，简单讲讲施工合同法律风险的防范。 　　 　　第一部分 签约前的风险防范 　　做好投标（或非招标工程签约）前对发包人资信的审查： 　　应深入了解发包人主体资格和支付价款能力，提防“工程骗子”。 　　也就是说，要弄清楚发包人有没有“发包资格”和“发包的能力”。 　　怎样判断发包方主体资格是否合法？ 　　例如，在有权部门了解工程立项手续、相关许可证；（土地、土地规划、工程规划），如果是房地产开发企业，要注意其开发资质，和主要开发业绩，尤其提防一次性开发资质的项目公司（仅针对某个地盘而成立的房产公司）；房地产项目公司一般打得就是施工单位的注意，许多公司都想“空手套白狼”。一般开发完毕就关门走人，留下一个空壳）。 如果是受托发包，就要审查有无委托手续等。 　　案例：安徽火炬大厦案、海南国泰大厦案、常州铁本案（投资120亿，违规叫停，老板被抓，建设方破产，几家施工单位数亿元的工程款难有指望！） 　　预防投标及报价过程中的法律风险 　　1、应谨慎投标报价。招投标活动是法律行为，投标行为在合同法上叫“要约”，投标要约具有法律约束力，对施工企业而言，中标后 不能兑现投标报价承诺，就要承担违约责任。那种先中标进场，再指望进场协商变更的想法，具有很大风险！ 　　案例，“鲁班奖”承诺案 　　2、串标（围标或陪标）的法律风险。串标的风险不仅在罚款，弄不好还会“不幸中标”或触犯刑律。 　　案例，（淮阴）串标导致弄假成真案去年全国最大的温州市政工程串标案（涉案人员判刑，5到8万元的罚金） 　　防范承包人资格理由导致合同无效 　　根据《建筑法》及司法解释的规定，建筑工程合同具有下列情形的，应认定无效： 　　承包人未取得施工资质或超越施工资质的； 　　没有资质的实际施工人借用有资质的施工企业名义的； 　　无效合同法律后果是：合同双方原则上按实结算，承包方的利润不受保护，（在约定计价标准高于高于工程所在地计价标准时按低标准计价），合同约定发包商承担得的违约责任、赔偿责任就谈不起来。 　　关于什么是资质？具体工程施工企业就是资质证书，资质等级、承包工程量大小等；对于制造兼施工的企业，工业产品生产许可证，产品检验证等。目前处于安全管理《安全生产许可证》。 　　案例，海南中改院门项目窗招标例子。 　　因此，我们倡议，我们在场的项目经理可要注意！ 　　 　　第二部分 签约中的风险防范 　　施工合同在签约中存在的常见理由有： 　　合同条款不建全面有漏洞，没有将合同双方权利义务表达清楚，引发履行争执。 　　例如，缺少工期提前的奖励条款，缺乏材料差价调整是否包含所有材料的具体约定；缺乏通货膨胀条件下合同价款的调整策略的约定。 　　文字不严谨，不严密，书写不规范，前后冲突。 　　例如，发包商供货，没有写清送达地点，没有写明“送达施工、安装现场”，导致场内运输争议。 　　（案例，珠海金图大厦案：焦点，材料差价的争议100多万，官司从99年至今，材料价格约定有两处，一处承包范围，约定钢筋、水泥、木材以工程期间信息价的平均值计算，其他材料以93年3月信息价计算，一处在造价结算条款里，约定材料价格按工程期间同期信息价计算。两审法院认为前后矛盾，做出了对顾问单位不利的裁决，法院还认为，把材料价格的约定写在合同承包范围的条款里，书写不规范，不能作为结算依据！） 　　案例，北京分公司混凝土结算纠纷，合同里既有按图最终结算还是按进场小票计算描述不是很清楚（简单约定2条，第一合同价按图纸计算，第二，每月按小票计算付70%款，主体结束3各月付清），导致纠纷60万差距。 　　案例，北京分公司吊篮租赁合同，租期起算，是进场算还是进场组装完毕验收后计算，没考虑清楚，盲目签下进场算，80个吊篮，误差40万。 　　谨慎对待发包方草拟的合同草案中的风险条款，切忌不要盲目接受，否则风险可能会转化为损失，应有理、有利、有节的协商解决。 　　常见的风险条款主要有6种： 　　工程变更的补偿范围和补偿条件的条款； 　　例如，约定工程量变更在5%的范围内，承包商得不到任何补偿，那么在该范围内工程量增加则是承包商的风险。 　　合同价格的调整条件的条款； 　　 例如，约定对通货膨胀、工资和物价上涨、税收增加等，合同价款不与调整，那么该情况出现，承包商须承担全部