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BT模式与代建制和带资承包的区别 近年来，随着基础设施和市政公用行业建设的加速，BT融资建设模式也在各地得到了广泛应用。这一模式的采用，有效地利用了民间资本，缓解了地方政府建设资金不足的问题，对推动我国城市化进程功不可没。但是，由于到目前为止，尚没有一部行政法规、法律对BT模式进行过明确的界定与规范，导致实践中BT模式的实务操作五花八门，产权界定不清。为此，笔者从一名实务律师法律思考的角度，对BT模式与项目代建制和带资承包的区别力求进行正本清源的初步分析，并就其操作过程中亟待厘清的产权界定问题提出相应建议，以期能在今后立法时对BT模式的规范化有所裨益。?　　一、从现有规章的角度考察BT模式与代建制和带资承包的相关规定?　　1、BT模式?　　BT是英文Build-Transfer（建设？转让）的缩写，其是从BOT即Build-Operate-Transfer（建设？经营？转让）发展演变而来。除了BT演变方式外，BOT的演变形式还有BOOT，即建设？拥有？经营？转让；BOO，即建设？拥有？经营；BOOST，即建设？拥有？运营？补贴？移交；BTO，即建设？移交？运营；BLT，即建设？租赁？移交等。?　　由于目前缺乏法律、行政法规的规制，BOT、BT概念只是散见于政府部门规章、地方政府规章、规范性文件的一些规定中。1995年1月16日，原对外贸易经济合作部颁布的《关于以ＢＯＴ方式吸收外商投资有关问题的通知》首次提出了BOT的概念。1995年8月21日原国家计委、电力工业部、交通部颁布的《关于试办外商投资特许权项目审批管理有关问题的通知》，明确了BOT投资方式即为建设？运营？移交的投资方式，并作了具体解释。而BT概念在国务院主管政府部门的规范性文件中首次出现，是在2003年2月13日原建设部颁布的《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》中。该文规定“鼓励有投融资能力的工程总承包企业，对具备条件的工程项目，根据业主的要求，按照建设？转让（BT）、建设？经营？转让（BOT）、建设？拥有？经营（BOO）、建设？拥有？经营？转让（BOOT）等方式组织实施。”此后，上海、重庆、福州、沈阳、中山、雅安等城市相继出台了BT融资管理办法等地方政府规章或规范性文件。需要注意的是，《关于试办外商投资特许权项目审批管理有关问题的通知》明确规定：“在特许期内，项目公司拥有特许权项目设施的所有权。”而后来一些地方政府的规范性文件中，则缺乏特许期内对项目所有权尤其是项目土地使用权归属的明确界定。?　　2、项目代建制?　　2004年9月16日财政部发布的《关于切实加强政府投资项目代建制财政财务管理有关问题的指导意见》中，首次对项目代建制的财政财务管理的有关问题提出了具体意见。在此前后，北京、云南、湖南、天津、广东、河南、福建、河北等地先后出台了项目代建制的管理办法。这其中可分为两类，一类是仅针对政府投资项目作出的规定，大部分地方政府规章均是如此，比如北京市的规定；另一类是针对所有代建制项目作出的规定，比如天津市的规定。2004年3月1日颁布的《北京市政府投资建设项目代建制管理办法(试行)》规定：“代建制，是指政府通过招标的方式，选择社会专业化的项目管理单位（以下简称代建单位），负责项目的投资管理和建设组织实施工作，项目建成后交付使用单位的制度。代建期间代建单位按照合同约定代行项目建设的投资主体职责。”2006年1月13日颁布的《天津市建设工程项目代建管理试行办法》则规定：“建设工程项目代建活动，是指建设单位通过招标或委托的方式，选择专业化的项目管理单位（代建单位），对新建、改建、扩建项目（代建项目）的组织实施进行全过程或若干阶段管理咨询的服务。实行代建制的项目投资主体或建设单位（业主单位），在工程建设期间作为委托人，负责提供建设条件和外部环境，在项目建成后实施运营管理。代建期间代建单位按照合同约定履行项目建设的投资主体或建设单位职责。”?　　3、带资承包?　　带资承包是指建设单位在建设资金不落实或资金不足、不支付工程预付款和进度款的情况下，由施工单位带资承包工程和垫款施工的行为。由于带资承包干扰了国家对固定资产投资的宏观调控，扰乱了建筑市场秩序，加重了建筑企业生产经营的困难，导致拖欠农民工工资等行为的频频发生。早在1996年6月4日原建设部、国家计委和财政部就联合发布了《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》。2006年1月4日，建设部、国家发展和改革委员会、财政部、中国人民银行又颁布了《关于严禁政府投资项目使用带资承包方式进行建设的通知》，取代了上述1996年的通知。新的通知明确了带资承包相应的行政责任，同时规定“采用BOT、BOOT、BOO方式建设的政府投资项目可不适用本通知”。值得注意的是，2005年1月1日起施