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洞穴奇案读书笔记 陈洁琳 法学1101 1103110113 书名：洞穴奇案 　　作者：（美）彼得.萨伯 　　译者: 陈福勇，张世泰 　　出版者: 生活.读书.新知三联书店 　　版次: 2012年4月第一版，第一次印刷 　　笔记：（开始时间　　1.书的类型：论说性书，法学案例分析 　　2.整本书的内容：通过对一个虚拟的案例的讨论，用不同的虚拟法官发表不同的意见，来阐述各个法学流派的学说。 　　3.全书的架构：主要分两个部分，第一个部分是作者的前人富勒①福斯特以自然法为依据的荒谬，法官身处在联邦法中怎能适用自然法 ②暴力建立契约（我不赞同，这里契约是否已经成立有待商榷。） ③刑法立法目的多源（同意，怎能已个人观点揣测立法者目的。） ④自我防卫逻辑荒谬（前文已述。） 饥饿不是杀人的理由 最后价值讨论，10个死去的救援人员的价值（和福斯特犯了同样的错误，陷入了对于生命权的价值讨论，荒谬！） 观点四：维持法治传统。基恩法官 有罪 行政赦免法院无法指示行政机关，不然会造成只能混乱。 目的解释不等于自由立法，不然会造成法律的混乱（到底是法律约束法官还是法官创造法律。） 立法至上 目的解释，可是目的何在（那么法律中的漏洞更是仁者见仁智者见智，更加不存在所谓的漏洞。） 观点五：以常识来判断。汉迪法官 无罪 （个人觉得这个法官是个社会法学派） 法律为人服务才有意义，并建议法庭应该考虑民意，而9成以上民意认为应该宽恕被告或者给予象征性惩罚后释放。（根据社会的稳定来决定个人观点。） 运用常识断案（结合社会经验，社会风俗，典型的社会法学派。） 总结：正反观点相当，初审法院维持有罪判决和量刑 。 五十年后，萨伯添加九大法官观点 观点六：撇开己见。首席法官伯纳姆 有罪 基本同意基恩法官的观点四，并作了进一步阐述。对立法机关而言，法律与道德不可分离；对司法机关而言，道德与法理相互独立。法官不应以道德名义否决法律，或者以解释的名义混淆道德与法律，原因有三：1，法官与整治过程完全隔绝，不向人民负责，职责就是遵守法律行事；2，当法官以个人道德观代替或者削弱法律时，有史可鉴，会带来极大的恶果；3，我们所生活的多元社会导致不存在一致的道德或者正义，如果不顾法律去实施个人的正义观念，并使之成为规则，那就会冒犯和压迫道德观点与我们不同的人。伯纳姆提到一个古老的法律专业笑话：如果你想研习正义，那你应该离开法学院到哲学系或者神学院去注册。（我想到另外一个笑话，应用技术的尽头是基础学科，基础学科的尽头是哲学，哲学的尽头是神学，神学的尽头是精神病院。） 观点七：判案的斟酌权。斯普林汉姆法官 赞成撤销判决 抛开抽象的正义，理性，常识或者道德观念，从技术上认为紧急避难抗辩成立。此外，惩罚被告有悖于法律的目的，关于谋杀的法律条文目的并不清晰，是阻止未来的犯罪？对没有学会控制自己性的公民实施强制性改造提供正当依据？发泄人类的天然报复需求？但无论哪一种意图都没有为惩罚被告提供正当理由。最后，任何拒绝减轻情节的法律条文都明显是对被告人基本公平权利的侵害，或者是对法律正当程序的违反，法官需要能灵活地采用与罪行相符的刑罚。（态度有点暧昧，没有明确说无罪。） 观点八：一命换多命。塔利法官 无罪 （典型的功利主义，陷入错误的价值判断） 更多的人活下来总比更少的人活下来好。（生命权不能价值判断，完全不同意这个法官观点。） 塔利法官还认为，紧急避难比行政赦免更为适用，理由有三：1，紧急避难抗辩在法官和法院可控的范围内；2，紧急避难抗辩不仅仁慈而且公正；3，紧急避难是法律，行政赦免超越于应得的惩罚之外的礼物，如果因为法律过于严厉而宽恕，这无异于无根据的怜悯。（个人觉得不适用紧急避难，根据案例的环境描述，其他4个人当时不吃掉威特莫尔并不会立刻死掉。相对于紧急避难，还不如行政赦免。） 观点九：动机与选择。海伦法官 无罪 强奸案的警示：强奸案受害者的顺从并不是真正的同意。人们可以有意识做某种行为（顺服强奸者），但同时又违背自己的意愿（没有故意）。 被告杀人是唯一的求生选择。 基于紧急避难的杀人是正当的。(根本不构成紧急避险。) 防止带有偏见的判决：对于因饥饿而盗窃违法的案例，认为这是带有偏见的判决，应该推翻。（个人觉得两个案例确实不能放在一起比较。前者还有其他选择余地，而探险者们没有其他选择余地了。） 没有目的的惩罚毫无意义。 观点十：生命的绝对价值。特朗派法官 有罪，但将案件发回重审。 对紧急避难抗辩的争论毫无意义，任何牺牲都必须是自愿的，否则就是侵犯了法律所确认的生命平等和神圣尊严。一个生命与无限个生命都一样珍贵，所以塔利法官观点八的计算方式不成立。附带一提，也因为生命如此珍贵，特朗派法官同时也反对强制死刑。 （这位法官是个稀罕的圣徒，后出场的戈德法官讽刺说：