生存照顾-东吴大学.pdfVIP

生存照顧是國家任務或社會任務 －從 Ernst Forsthoff的「生存照顧」理念談起 指導老師：程明修 教授 蕭于哲∗ 目 次 壹、前言 貳、福斯多夫「生存照顧」理念淺介 一、理論提出時的社會背景 （一）工業革命導致貧富差距懸殊、人類失去自主生活的能力 （二）自由主義過度擴張，中下階層人民的自由流於形式 二、「生存照顧」理論的影響及其內涵 （一）任務取向的行政法學 （二）著眼於當代社會環境下人類自主空間逐漸縮小 （三）生存照顧義務的內容廣泛 （四）人民的生存照顧是國家責任 （五）生存照顧任務由國家親自執行 參、福斯多夫生存照顧理論之檢討 一、生存照顧範圍的界定 二、生存照顧的國家任務屬性 （一）國家任務與社會任務的意義 （二）本文見解－以基本權之保障作為區分的標準 三、國家任務與社會任務的履行方式 （一）國家任務之履行 （二）社會任務之履行 肆、結論－生存照顧任務在當代國家中的實踐方式 ∗東吳大學法律學系碩士班公法組 學號 1 壹、前言 生存照顧乃德國行政法學者 Ernst Forsthoff （1902-1974 ，以下譯為「福斯多 夫」）於二十世紀所提出之概念，時值自由法治國倡行的時期，福斯多夫有鑑於 當時社會環境因工業革命及自由主義氾濫的結果而有所轉變，因此提出生存照顧 的理論，希望能解決當時貧富差距過大，弱勢者的自由遭受剝削的社會問題，姑 且不論福斯多夫的生存照顧理念本身是否成功，福斯多夫生存照顧理論的提出確 實成為社會法治國家或給付國家發展的開端，使國家角色由消極轉為積極，並造 成行政行為形式的轉變。本文以下擬先從福斯多夫提出生存照顧理念時的社會背 景談起，並淺介福斯多夫生存照顧理念的內涵，最後本文將嘗試由國家任務的觀 點檢視福斯多夫生存照顧的範圍，同時基於本文對於生存照顧內涵的理解，由憲 法中基本權的保障出發，試圖釐清當代國家中生存照顧理念可能的實踐方式。 需特別說明的是，福斯多夫對於生存照顧理論最早也最完整的提出應該是其 1 在一九三八年所發表的「當成是服務主體的行政」 一文中，在該篇文章的序文 中，福斯多夫同時提及了其在一九三五年所發表的兩篇文章：「行政與行政法的 新面貌」及「行政法學的任務」，這三篇文章應可大致勾勒出福斯多夫生存照顧 2 的原貌，以下本文將以陳新民 教授在其論文集－《公法學劄記》 中所翻譯的版 本作為探討標的，由於並非閱讀原著資料，並且對陳新民老師的譯文可能並未充 分掌握，因此若有誤解尚祈見諒。 貳、福斯多夫「生存照顧」理念淺介 一、理論提出時的社會背景 在國家任務思想的演變時序上，首先出現的是「警察國家」(Polizeistaat)的 思想，其產生之社會背景是十四、十五世紀英法百年戰爭與火藥廣泛運用之結 果，促使中央集權，也增加各國君主之權力，君王為籌措軍費與行政費起見，需 增加國庫收入，遂獎勵工商業之發展，因而在普魯士倡行「重商主義」及君主開 明專制之措施。另外由於城市生活形態開始興起，原封建國家所存在的宗族團體 的界線逐漸崩解，使不同宗族的人民共同生活在同一領導者之下。彼時的君主除 1 原文篇名為：”Die Verwaltung Als Leistungsträger” 。 2 陳新民，〈「服務行政」及「生存照顧」概念的原始面貌－談福斯多夫的「當作服務主體的行政」〉， 輯於氏著《公法學劄記》 ，修訂二版(1995.01)，第 55頁以下。 2