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　　简论专项资产管理计划中政府承诺函的法律理由 简论专项资产管理计划中政府承诺函的法律理由 导读：专项资产管理计划中政府承诺函的法律理由为普遍。所谓夹层投资方式，是指不直接投资于标的项目，而是先投资于标的公司，再让该公司去投资标的项目。实际上就是在资管计划与实际投资的项目之间加入一个“夹层”，从而达到隔离风险的效果。所谓通道类业务，是指由资产委托人提供资金，并由其指定投资对象的业务。资产委托人利用了基金子公司经营特定资产管理业务的牌照 摘 要：从2012年底以来，基金子公司专项资产管理业务如火如荼。在融资渠道上，地方政府又多了一项有利的选择。在与基金子公司的合作中，政府承诺函再次受到关注。本文从基金子公司专项资产管理计划的介绍出发，阐示了地方政府利用融资平台通过专项资产管理计划进行融资的模式，最后站在基金子公司的角度分析了政府承诺函在地方政府融资专项资产管理计划中的效力和作用。 　　关键词：基金子公司；专项资产管理计划；BT投资建设合同；政府承诺函 　　：A 　　自2012年底至今的一年时间中，已有40家基金子公司获批成立。基金子公司依靠其“万能牌照”发展迅猛，吸收了很多信托、券商等无法操作的项目，至2013年6月底资产管理规模已经突破了1500亿元。基金子公司相比信托公司，具有业务范围更广、受监管更少的独特优势。地方政府在融资渠道上又多了一个更有利的选择，即通过基金子公司的专项资产管理计划进行融资，所以在政信合作中频繁出现的政府承诺函再次进入人们的视野。政府融资专项资产管理计划中的政府承诺函，一般是指地方政府及其财政局作出的，承诺将某一还款安排纳入其财政预算，并经地方同级人大常委会批复或决议通过的函件。随着基金子公司的蓬勃发展，政府通过基金子公司进行融资也将更加频繁。但从2010年来，国务院对地方政府融资进行了严格制约，特别是“463号文”①的出台，重申了国务院的强硬态度。在当前背景下，关于政府承诺函本质及效力的分析有助于金融风险制约，尤其是有助于基金子公司本身的金融风险制约。② 　　一、基金子公司专项资产管理计划概述 　　（一）何为专项资产管理计划 　　2012年11月1日，证监会颁布的《基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法》（以下简称“《试点办法》”）、《证券投资基金管理公司子公司管理暂行规定》（以下简称“《暂行规定》”）等一系列法规正式实施，基金管理公司取得开展特定客户资产管理业务的资格，标志着公募基金正式跨入全面资产管理业务。特定客户资产管理业务是指基金管理公司向特定客户募集资金或者接受特定客户财产委托担任资产管理人，由托管机构担任资产托管人，为资产委托人的利益，运用委托财产进行投资的活动。③根据资产委托人人数不同将特定资产管理业务的形式分为两种，即单一客户资产管理业务和特定多个客户资产管理计划。④特定资产管理计划可以投资于：（1） 、银行存款、股票、债券、证券投资基金、央行票据、非金融企业债务融资工具、资产支持证券、商品期货及其他金融衍生品；（2）未通过证券交易所转让的股权、债权及其他财产权利；（3）中国证监会认可的其他资产。其中，投资于第（2）、（3）项规定的资产，基金管理公司需要设立专门的子公司（“基金子公司”），成 　　立专项资产管理计划，开展专项资产管理业务。①一般认为，只要计划的投资范围包括上述第（2）、（3）项规定的资产，即可称为“专项资产管理计划”。 　　（二）专项资产管理计划（如图1）的基本模式 　　在实践操作中，由资产委托人、资产管理人、资产托管人三方共同签订《专项资产管理计划资产管理合同》（以下简称“《资管合同》”），在合同生效时专项资产管理计划成立。资产委托人将资金财产委托给资产管理人，成为计划财产。但计划财产需要存入资产托管人为资管计划开立的托管账户。资产管理人运用计划财产进行投资，取得的收益存入托管账户，然后按照资产管理合同约定的时点足额及时地向资产委托人分配收益。资产管理人在管理计划财产，如投资、分配收益等，需要向资产托管人发送划款指令。资产托管人接到划款指令，在形式审查合格后，方可进行划款支付。资产托管人正是通过这种划款指令的形式，对资管计划的资金流动进行监督。 　　图1 基金子公司专项资产管理计划 　　资产委托人是指将其合法拥有的财产委托给资产管理人进行管理，从而享受收益分配的合格投资者。在“一对一项目”中，单个投资者的资金不得低于3000万；②在“一对多项目”中，单个投资者的资金不得低于100万，并且不得超过200人，但委托资金在300万以上的委托人人数不受限制。③资产管理人是指接受资产委托人的委托，以财产增值为目的，对计划财产进行管理的基金子公司。基金子公司是指依照《公司法》设立，由基金管理公司控股，经营特定客户资产管理、基金销售以及中国证监会许可的其他业务的有限责任