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* 证据实务 证据法学之四 一、证据保全 （一）含义（证据的固定和保管） 是指用适当的方法或手段将已经发现或提取的证据予以固定，并加以妥善保管的一种措施。 狭义：仅指法院在民事、行政和刑事自诉案件的诉讼过程中，根据当事人的请求或依职权采取的证据保全措施。 广义：保全主体包括公、检、法和律师等。 一、证据保全 （二）实物证据保全方法 1.原地拍照 无论使用何种保全方法，都应当在发现或提取该实物证据的地点进行拍照，客观记录该实物证据的原始状态和特征及与案件事实之间的原始性联系。 2.原物优先 尽量提取原物进行保全。 只有在确实无法或不便提取原物时，才使用其他方法保全。 一、证据保全 3.物证标签 提取人员在提取每件物证时，都应当制作“物证标签”。标签上一般应当标明： （1）案件名称或者编号； （2）提取日期和场所； （3）物证编号； （4）提取人姓名； （5）物证的基本特征或主要特征。 一、证据保全 4.物证的保管 必须有专人保管，移交时应当有完备的手续。 5.内容保密 涉密时，保管人应当严格保密。 一、证据保全 （二）言辞证据 保全方法 1.笔录保全 2.录音保全 3.录像保全 二、质证规则 （一）质证的含义 是指诉讼当事人及其代理人在审判过程中对对方举出的证据提出的质疑和质问。 （二）质证的主体 1.含义 即有权在审判中对证据提出质疑和质问的人。 2.范围：当事人及其代理人，包括检察官、自诉人、被告人、辩护律师、代理人；原告、被告及其代理人等。 二、质证规则 3.法官是否属于质证主体 （1）质证主体 理由：1）法官是证据和事实的认定者，有责任保证质证的正确性和有效性，且法官对质证失误造成的错案应承担相应的法律责任； 2）法官的审判职责是其质证的动因； 3）实践中法官有权对证人等进行询问并审查其真伪，实际上就是行使质证权。 二、质证规则 （2）不是质证主体 理由：1）法官成为质证主体影响其公正形象； 2）法官成为质证主体缺乏法律根据； 3）质证主体也是举证主体，法官不承担举证责任，因此也不是质证主体； 4）法官根据质证主体之间进行的质证认定案件事实和证据，而不是自己直接质证； 5）法官只是主持质证并且听取质证，是认证主体，而不是质证主体。 二、质证规则 （三）质证对象 1.也称为质证的客体，即在审判中由一方提出并由对方进行质疑或质问的证据。 2.争议 1）质证对象包括所有种类的证据； 2）质证对象不包括实物证据，理由是质证主体不能对“哑巴”证据进行质问。 二、质证规则 （四）质证的内容 1.证据资格 质疑证据的关联性。 2.证据的可采性 1）证据的合法性； 2）证据的真实性。 3.证据的证明性 1）关联性的形式：直接或间接； 2）关联性的性质：必然或偶然（可能）。 二、质证规则 （五）质证的程序规则 1.质证顺序：按举证顺序。 刑诉：先质证控方证据，后质证辩方证据； 民诉：先原告后被告； 行诉：被告。 2.质证的模式 1）一证一质：单个质证； 2）一组一质：分段质证； 3）一方一质：单方质证； 4）全案一质：综合质证。 3.质证的基本方法：交叉询问 二、质证规则 3.1交叉询问的目的 削弱或消除证词在事实裁判者心目中的可信度。 3.2交叉询问的技巧（art） 1）证人感觉存在缺陷； 2）证人的 品格； 3）证人 的精神状态； 4）证人的重罪前科； 5）该证人之前自相矛盾的陈述； 6）证人一方的利益或偏见。 二、质证规则 3.3交叉询问的规则 1）询问的问题必须与陈述的内容相关； 2）质疑证人或鉴定人 的资格，可以涉及与个人信誉和品行相关的问题，但不得有损其尊严； 3）交叉询问中可以使用诱导性提问，但不得威胁、利诱； 4）认为对方交叉询问的提问方式不当或内容不关联时，应立即向法庭提出异议或反对，法官应立即作出裁决。 三、认证规则 （一）含义 认证：对证据的认定，是指法官在审判过程中对诉讼双方提供的证据进行审查判断，确认其证据能力和证据效力的活动。 注意： 1）认证主体：只能是法官； 2）认证的对象：证据； 3）认证的内容：证据能力和证据效力； 4）采纳与采信：采纳－认定证据能力；采纳－认定证据效力。 三、认证规则 （二）认证方式的分类 1.当庭认证与庭后认证 2.个人认证与合议认证 3.单一认证与综合认证 4.一步认证与两步认证 一步认证：对证据的能力和效力一次性完成认证； 两步认证：分采纳与采信两步认证证据。 三、认证规则 （三）证据的采纳规则 1.采纳证据的基本标准