刑事诉讼如何对待家庭-为你辩护网.doc

专投贵刊 刑事诉讼如何对待家庭：现状、关键影响因素及其未来 肖仕卫** 摘要：无论从现实需要还是从宪法规则层面来讲，家庭都是我国刑事诉讼必须认真对待的社会基本单元。当前我国刑事诉讼对待家庭呈现形式上全面关照并有一定独特性、实质上态度复杂并存逻辑混乱之处的特点。影响刑事诉讼如此对待家庭的关键因素，一是诉讼观念层面的，即国家/被追诉者关系中心主义和仍居相对优先地位的犯罪控制理念，二是国家能力层面的，即国家追诉犯罪过度依赖人证与国家保障能力不足尚需借力家庭。随着这两组关键因素发生转变，即刑事诉讼开始突破国家/被追诉者关系中心主义并更加重视保障人权，国家追诉犯罪对人证的依赖减弱以及社会保障中家庭地位的下降，未来刑事诉讼将对家庭更为宽容，并在相关制度设置上更具实质性和合理性。 关键词：刑事诉讼 家庭 诉讼观念 国家能力 在传统理论中，刑事诉讼被喻为个人与国家之间的“战争”，作为社会基本单元的家庭如果不是完全没有位置的话，也是处于极为边缘地位的。或许正因为此，以往我国刑事诉讼理论对于刑事诉讼如何对待家庭这一问题，罕有关注和论述。然而，2013年下半年至今接连发生的“曾成杰刑前女儿未见最后一面事件”、 “夏俊峰刑前求留影被拒事件”以及念斌案背后两个家庭的较量，却从实践层面表明，无论在理论上如何被忽视，家庭都在许多时候与刑事诉讼如影随形，并对刑事诉讼过程产生重要影响。从刑事诉讼知识生产的角度来讲，理论不仅不能脱离实践，还应当从实践出发，清理并回应实践。有鉴于此，有必要从理论上重视刑事诉讼如何对待家庭这一问题。需要特别说明的是，为使主线鲜明，本文所言家庭一律是指被追诉者家庭。 一、家庭：刑事诉讼必须认真对待的社会基本单元 家庭是由婚姻、血缘或收养关系组成的社会组织的基本单元，是成员彼此在生理、心理、生活等方面深深相依的组织，并以关爱、责任和义务作为家庭内部关系的基本逻辑。关于家庭在刑事诉讼中的重要性，本文不拟从惯常的历史、伦理等角度加以探讨，而是从社会事实层面指出，无论是从现实需要还是从宪法规则来看，家庭都深深地嵌进了刑事诉讼过程之中，从而成为刑事诉讼必须认真对待之物。需要说明的是，由于在社会生活中，家庭总是通过具体的家庭关系昭示其存在并显示其独特功能，因此本文在讨论刑事诉讼中的家庭时，将从具体的家庭关系切入。 （一）从现实需要来讲，刑事诉讼必须认真对待家庭 无论理论上如何被边缘化，在社会事实层面，不仅从被追诉者权利保护角度来讲家庭非常重要，而且从家庭作为利益相关者的需要以及社会需要的角度来讲，家庭都是刑事诉讼绕不开的社会基本单元。 1、从被追诉者权利保护角度来讲，刑事诉讼必须认真对待家庭 被追诉者权利保护是刑事诉讼的核心目标之一。被追诉者在面临国家机关追诉时，除了需要非常关键的专业辅助之外，同样需要其他方面的辅助，特别是来自家庭成员的心理关心与协助。传统控辩平等理论仅仅聚焦于专业上的“武器对等”是不够的，实际上，唯有专业与心理均有“外援”才足以与强大的国家追诉机关相抗衡。尤其在中国这样一个普遍缺乏宗教信仰的国度，家庭有着独特的精神家园地位，在此背景下家庭对被追诉者的支持显得更为重要。某种程度上讲，“夏俊峰刑前求留影被拒”之所以引起网民共鸣，也正是因为这一特殊背景。 具体而言，其一，刑事诉讼中家庭成员对被追诉者的心理支持作用具有不可替代性。被追诉者在面临国家追诉时，一般来讲逃避与恐惧乃是自然而然的事情，在此情形下，家庭作为现代抽象社会个体的避难所与精神家园，对于被追诉者就显得格外重要，他（她）可能迫切希望得到家人的理解、抚慰乃至帮助，这种理解、抚慰乃至帮助具有丰富的情感因素，是专业帮助不能覆盖和完全替代的。其二，由于法律援助尚不能覆盖所有被追诉者，实践中我国刑案律师辩护率普遍不足30%，在此背景下家庭成员的帮助几乎成了大部分被追诉者唯一可以获得的外部支持，这种支持对被追诉者而言，不仅包括心理上的慰藉，甚至还意味着某种（哪怕是非专业的和初级的）专业帮助。其三，家庭的帮助对于被追诉者某些权利的行使非常重要。一方面，在有律师帮助之前，对于已经被羁押的被追诉者而言，他（她）可能并不具有多少选择律师的自由和优势，在此情形下，由家庭成员帮助选择律师，对于被追诉者来讲可以大大提高所选律师的质量；另一方面，对于诸如申请取保候审、申请改变强制措施等权利的行使，即便有律师的帮助，家庭的协助仍然必不可少，因为保证人以及保证金往往需要家庭提供。 2、家庭本身作为刑事诉讼活动的利益相关者，需要刑事诉讼认真对待 家庭在刑事诉讼中的重要性并不完全依附于被追诉者的需要，而是有其独立性。这种独立性主要体现在如下两种情形之中：一种情形是，当被追诉者被追诉乃至羁押，其对家庭成员的关爱、责任和义务关系将大受影响，家庭成员的情感、利益将会由此受到损害，甚至可能产生一些特别情况，