中国法下的公司破产与清算法下的公司破产与清算由编辑人员撰写.PDF

中国中国法下的公司破产与清算法下的公司破产与清算 中国中国法下的公司破产与清算法下的公司破产与清算 由编辑由编辑人员撰写人员撰写 由编辑由编辑人员撰写人员撰写 概述概述 概述概述 中国法下，清算可以大体分为破产清算和解散清算两类。解散清算可以进一步分 为自愿清算和强制清算。 关于破产清算的现行法律包括2006年颁布的中华人民共和国企业破产法（以下简 称“破产法” ），分别于2011和2013年颁布的最高人民法院关于适用 《中华人民共 和国企业破产法》若干问题的规定 （一）和（二）。（以下简称破产规定 （一） 和（二）） 解散清算规定在2013年《公司法》的第10章以及2014年最高人民法院关于适用《中 华人民共和国公司法》若干问题的规定 （二）（以下简称公司法规定 （二））， 该规定针对的是企业法人破产问题。 破产清算破产清算 破产清算破产清算 根据 《破产法》的规定，破产清算可以由债务人、债权人或者依法负有清算责任 的人应当向人民法院申请破产清算。 《破产法》第2 （1）条规定了债务人向法院申请破产的原因： 企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能 力的，依照本法规定清理债务。 下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务： （一）债权债务关系依法成立； （二）债务履行期限已经届满； （三）债务人未完全清偿债务。1 对于何为“ 明显缺乏清偿能力” ，破产规定 （一）第4条予以解释。 债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显 缺乏清偿能力： （一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务； （二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务； （三）经人民法院强制执行,无法清偿债务； （四）长期亏损且经营扭亏困难,无法清偿债务； （五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。 当债务人不能清偿到期债务时，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或 者破产清算的申请。企业法人已解散但未清算或者未在合理期限内清算完毕，债 权人申请债务人破产清算的，除债务人在法定异议期限内举证证明其未出现破产 原因外，人民法院应当受理。 人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。但是，债权人会议认为管 理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法 2 院予以更换。 管理人没有正当理由不得辞去职务。管理人辞去职务应当经人民 3 法院许可。 管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、 会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。如果指定自然人为清算人， 其必须具备相关专业知识并取得执业资格。有下列情形之一的，不得担任管理人： （一）因故意犯罪受过刑事处罚； （二）曾被吊销相关专业执业证书； （三）与本案有利害关系； 4 （四）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。 《破产法》第25条明确了管理人的下列职责： （一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料； （二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告； （三）决定债务人的内部管理事务； （四）决定债务人的日常开支和其他必要开支； （五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业； （六）管理和处分债务人的财产； （七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序； （八）提议召开债权人会议； （九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。 人民法院受理破产申请后将产生如下的效果： 5 （一）债务人对个别债权人的债务清偿无效。 6 （二）债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。 （三）已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理